郑州××有限公司与××借贷纠纷案上诉状

        上诉人（一审被告）：郑州××有限公司，住所地××市××区××路×号院。
        法定代表人：××，职务总经理。
        被上诉人（一审原告）：××，男，汉族，身份证号××,住××市××区××办事处××村××街×号。
        上诉人与被上诉人因借贷纠纷一案，不服郑州市中原区人民法院二00八年六月二十六日做出的(2008)中民一初字第1965号民事判决书，现提出上诉。
        请求事项
        1、依法撤销郑州市中原区人民法院(2008)中民一初字第1965号《民事判决书》，并依法驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；
        2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
        上诉理由
        一．一审判决认定事实错误，××个人借款与郑州××商贸有限公司无关，一审被告主体不适格。
        （一）一审中被上诉人在诉状中自认：“…经熟人介绍认识××，他讲公司建木材市场，…从原告处借款30万元…”，这足以证明与被上诉人存在借款关系的是××个人，而非郑州××商贸有限公司（以下简称××公司）。
        （二）出具借条的人为××，××本人确为上诉人公司的法定代表人，但该借条并未加盖上诉人的公章（借款时没有，借款后至起诉前均没有），而××本人作为完全民事行为能力人，完全可以以自己的名义进行民事活动，因此其行为不能一概认定为行使职权的职务行为，不能一概由上诉人承担民事责任。如果××随便的在某一有关其个人的民事行为中签字，就认为该签字代表上诉人公司，就让上诉人承担法律责任，这明显对上诉人不公正，是极不适合的。事实上，被上诉人从借款后到起诉前3个多月的时间内，从未向上诉人公司要求在其借条上加盖印章，这证明被上诉人对于该笔借款与上诉人无关也是明知的。
        二．一审判决适用《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条属于适用法律错误
        （一）《合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第五十条规定：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以夕氏该代表行为有效。一个是代理行为，一个是代表行为，很明显是两种不同的并且不能替代的两种法律情形，否则没有必要区别规定，一审判决却同时加以适用，证明判决本身就无法明确××的行为是代理行为还是代表行为，据此下判明显错误。
        （二）××的行为与是否属于没有代理权、超越代理权、或者代理权终止后而为的代理行为无关，根据《民法通则》的规定，某一特定民事事项代理行为的成立，必须存在书面或口头的代理协议并在授权委托书中明确代理权限，而
××的借款行为显然不具备上述要求，不符合代理的特征，因此一审判决适用《合同法》第四十九条明显错误。
        （三）被上诉人应该明确知道借条属于××的个人行为；对于××在其签名的一前面增添了上诉人公司的文字的事情，被上诉人应该知道或者应当知道××的行为超越了职权，对上诉人而言是无效的，没有任何法律效力。上诉人是合法注册的有限公司，××只是本公司的总经理，《公司法》作为国家颁布实施的现行法律，明确规定股东会是有限公司的最高权利机构，董事会属于决策机构，而该法第五十条规定，经理对董事会负责，主要负责组织实施董事会决议。因此××是无权代表公司借款的，被上诉人对此也是知道或者应该知道××属于超越职权借款的，因此该借款行为不能代表上诉人，对上诉人没有法律约束力。因此一审判决适用《合同法》第五十条也是错误的。
        三．一审判决违反法定程序
        （一）本案应适用普通程序，不应适用简易程序审理。
        依据《民事诉讼法》第一百四十二条的规定“事实清楚、权利义务关系明确、争议不大”的案件才能适用简易程序。《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第二条规定：基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。人民法院不得违反当事人自愿原则，将普通程序转为简易程序。
        第三条规定：当事人就适用简易程序提出异议，人民法院认为异议成立的，或者人民法院在审理过程中发现不宜适用简易程序的，应当将案件转入普通程序审理。本案完全不符合此项规定。
        1、“事实清楚”，是指当事人双方对争议的事实××述基本一致，并能提供可靠的证据，无须人民法院调查收集证据即可证明事实、分清是非，本案中双方对于借款时公司行为还是个人行为存在和大争议，可见本案中事实并不清楚。
        2、“权利义务关系明确”是指当事人之间的权利义务关系清晰，没有复杂的关系。而本案中的权利义务关系并不明确清晰，就连最基本的事实关系都不清楚，甚至于分不清被告是谁。
        3、“争议不大”是指当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的争执无原则分歧，而本案中双方对于该由郑州××商贸有限公司还是××承担责任存在很大争议。
        （二）本案遗漏必须参与诉讼的××。《民事诉讼法》第一百一十九条规定：必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》，鉴于本案对于真正的借款人有争议，因此上诉人认为必须追加陈志彭参与诉讼。
        四、一审判决对于诉讼费用的承担存在错误
        一审原告的诉讼请求是要求××偿还××借款30万元，并支付银行同期贷款利率4倍的利息。最后一审法院只支持了30万元的诉讼请求，没有支持4倍利息的请求，即该部分请求是错误的，而最终的判决却让上诉人承担全部的
诉讼费用，明显违法。
          综上所述，一审判决认定事实和适用法律均存在错误，程序也存在违法，为了维护上诉人的合法权益，请求二审法院依法撤销一审人民院的判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
        此致
郑州市中级人民法院
                                                                                                                                                         上诉人：郑州××商贸有限公司
                                                                                                                                                         2008年7月9日