一个东盟投资个案引发的思考

一个东盟投资个案引发的思考

云南某公司早在1997年即与柬埔寨某公司签订合作合同，在金边郊区开展农业合作项目，合同约定，柬方公司以土地使用权与部份机械设备和固定资产出资，中方公司是现金和技术出资，从事蔬菜、水果生产，为金边菜篮子作贡献，利润对半为成。1999年，将合作改为合资，在金边注册有限责任公司，公司经营期限为35年。没想到2000年金边发了七十年未遇的大洪水，合资公司遭受重大损失。在这种情况下，中、柬投资方签订补充协议，柬方公司不再对合资公司投入，束方在合资公司所占股份缩至10%。此后，中方公司断断续续又投资了几十万美金，但是却一直是惨淡经营，甚至到了员工的工资都发不出来的地步，至少到目前为止，其投资行为是失败的。

从这个投资东盟的个案，从投资的准备阶段，到合同的签订，到合作经营阶段，都有值得反思的地方。

第一，投资前的可行性分析一定要做到位。

上述个案，现在看来，其投资前的可行性分析是没有做到位的。表现在：其一，没有对投资项目进行有针对性的投资环境分析。在本案中，中方公司对项目所在地的地理、气候环境没有注意，或者说根本没有顾及，而农业对气候的依赖性是非常大的，对合资公司的影响不止是2000年的那场大洪水，因为此后在雨季每年都会有洪水，给合资公司农业生产造成严重影响。其二，对成本的分析评估没做好，中方公司在投资前对金边农产品市场价没有仔细调查研究，作了过于乐观的评估，事实是比原来可行性分析的行情要便宜几倍。还有就是对交通运输状况也作了不切实际的评估与设想。第三，没有法治环境的分析评估，对关系到企业生存发展的法律问题没有考虑。本案中突出的表现是对柬土地私有一无所知，对金边的法治环境没有了解。

第二，在与外方签订合同时缺少法律风险意识。

双方合作合同存在两大法律纰漏。一是双方出资一样多，柬方以其土地使用权及部份设备和固定资产作价出资，但在出资的清单上却并没有土地使用权作价这一项，按照这个清单，柬方实际没有用土地使用权出资；二是合同并没有约定土地使用权转让到合资公司，这样一来，就算前一个问题不存在，那合资公司也并没有法律上的土地使用权，它还是柬方公司的。正是这一问题，导致在2006年金边周边地区地价上涨之时，中方不能单方转让土地使用权，制约了中方摆脱困境。之所以会出现这样重大的问题，我认为是中方公司缺乏法律风险意识，可能还会有某种老大的感觉，觉得柬埔寨不发达，以文明发达地区过去的企业自居，没想到在合同上反倒是落后地区的企业占了便宜。我们要记住，我们有人把中国对柬埔寨等国家看作犹如美国对中国，但我们毕竟与美国还是差距甚远，柬埔寨、越南也不是每个方面都不如我们。

第三，在经营管理上缺乏计划性、有效性。

实际上是把国有企业的作风带到国外，在最开始的合作协议上写得是好，要用中国的资金与先进的技术，为金边市的菜篮子作贡献，可从长达十年的经营，我们却并没有发现中方有资金的优势，也没见采用了什么先进技术，无论是农业技术还是管理。一是，计划性不足，随意性有余。合资公司章程写得很好，跟现代企业治理结构一样，但董事会形同虚设，什么事情由中方经理说了算。二是，与周边农民关系没有协调好。三是与当地政府关系没搞好。

如何到境外投资

第一，决定投资阶段：不打无准备之仗。

可行性分析论证，要有针对性，可行性，现实性，涉及政治、经济、法律、社会

要想到可能发生的问题，大的方面

人力、物力的准备 包括融资的可行性

第二，谈判签约阶段：要把好合同关

慎重，专业，底线是不出法律问题，

好的境界是如何实现企业最大利益？法律专业人士参与决策

以土地为例，是要所有权还是使用权？

第三，实施阶段：管理是关键

依法管理，法还包括公司章程。经营管理，法律风险管理，

把法律问题比作火，

从律师角度，不仅仅是为企业救火，更要防火，用火