时间:2012-03-24 21:32:36 文章分类:网络文摘
石景山离婚纠纷律师 婚姻法律关系实务
首席律师原江 电话:18601201566
《婚姻法》及相关的司法解释从结婚到离婚罗列了方方面面的内容,但对于律师实务而言,实践中所遇到大致均是因离婚引发的财产分割及子女抚养的问题。因此,我就离婚过程中可能遇到的法律问题,略加整理,望有所益处。
一、离婚的种类
离婚可以分为自愿离婚(协议离婚)与诉讼离婚。
1、协议离婚
条件:1 双方自愿
2 就子女和财产问题已有适当处理
3 到婚姻登记机关办理
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2、诉讼离婚
注意点:1 先调后判,一般来讲,实务中首次的诉讼大都判决不准离婚。
【此处注意】:判决不予离婚后,没有新情况、新理由,原告在6个月内又起诉的,不予受理。
【一般情形】:因感情不和,法院判决不准离婚后,分居满一年,互不履行夫妻义务的,应判离/与他人通奸、非法同居过错方起诉离婚,对方不同意,经批评教育、处分、法院判决不准离婚后,又起诉确无和好可能的,应判离。
2 能在首次中被判决离婚的情形主要有以下几种,但若确实能证明达到感情破裂的其他情形的,也可以判决离婚。
A 重婚或一方与他人同居、通奸;
B 实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员(此处不仅限于配偶);
C 有赌博、吸毒等恶习屡教不改;
D 因感情不和分居二年;
E 对被宣告失踪人提起的离婚诉讼;
F 一方有生理缺陷,不能发生性行为且难以治愈的;
G 婚前缺乏了解草率结婚,婚后为建立夫妻感情而难以共同生活的;
H 婚前隐瞒了精神病,婚后经治不愈的;
I 婚前知道对方患精神病或婚后共同生活过程中患精神病,久治不愈的;
J 结婚登记后,未同居生活,无和好可能的;
K 一方依法被判长期徒刑,或违法犯罪行为严重伤害夫妻感情的。3 军婚时,非军人方要求离婚的,一般需征得配偶(现役军人)同意;但是军人方有重大过错(上述A—C)的除外。
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4 女方怀孕期间、分娩后一年内、中止妊娠6个月内,男方不得提出离婚,女方可以提出;法院认为有必要(确实存在不能继续共同生活的重大而急迫事由,已对他方造成危及生命、人身安全的可能/女方怀孕、分娩系通奸而致)受理男方请求的不在此限。
二、财产认定
1、共同财产——婚姻存续期间,一方或双方取得的财产
1 工资、奖金;
2 生产、经营的收益;
3 实际取得或者确定取得的知识产权收益;
4 继承或赠与所得的财产,但未明确为一方的;
5 一方以个人财产投资取得的收益;
6 实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金;
7 实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费;
8 军人复员费、自主择业费等一次性费用中的部分财产【夫妻存续年限×费用总额/(70岁—
入伍实际年龄)】;
9 婚前一方承租,婚后用共同财产购买的房屋(即使产权证在一方名下);
10 婚前个人债务,但该债务用于婚后家庭共同生活(债权人需举证);
11 婚姻存续期间一方以个人名义负债的,属于共同债务(两个除外:对方能证明与债权人约
定为个人债务/能证明债权人已知道夫妻间财产归各自所有的约定);
12 其他应当归共同所有的财产。
【注意】债权人对夫妻共同债务的追索权及于离婚后双方财产分割完,一方承担之后可向对方
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追偿;
一方死亡的,生存方应对存续期间的共同债务承担连带清偿责任。
共同财产,原则上均等分割。
2、个人财产
1 一方的婚前财产;2 一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;
3 遗嘱或赠与只归一方的财产;
4 一方专用的生活用品;
5 军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费;
6 书面约定婚姻存续期间财产归各自的;
7 其他应当归个人所有的财产。
【注意】婚前父母赠房或为房出资,该房该出资属于赠个人,除非明确表示赠与双方;婚后则
正相反。
婚前个人财产,除非有相反约定,否则始终为个人所有。
【提示】婚前财产及婚后财产均可用书面形式约定,但不能对抗善意第三人。
3、财产分割时应注意的问题
1 分割原则——先协商,协商不成时,按照顾子女和女方权益原则判决。
2 书面约定婚姻存续期间财产归各自所有,但一方因抚育子女、照料老人、协助对方工作等付出较多义务的,有权向对方请求补偿。
3 若一方生活困难(依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平/一方离婚后没有住处的),对方应从其住房等个人财产中给予适当帮助,原则同1。
4 分割股票、债券、投资基金份额等有价证券及未上市股份有限公司股份时,若协商不成或无法参照市价的,可按数量比例分配。
5 有产权的房屋分割:双方都主张所有权的,允许竞价;
一方主张的,由评估机构按市价评估,取得方给对方相应补偿;
均不主张的,依申请拍卖。
6 无产权的房屋分割:不宜判决归属,可判决使用权,待完全取得所有权时有争议的可起诉。
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7 对离婚时隐藏、转移、变卖、毁损共同财产或伪造债务企图侵占对方财产的一方,可少分或不分。离婚后方发现的,可申请再次分割,时效为2年,自发现日起算。
8 离婚后一年内就财产分割问题反悔,可以向法院起诉请求变更或者撤销财产分割协议,但应有对方存在欺诈、胁迫等情形,否则将被驳回诉讼请求。9 彩礼返还问题:结婚但未共同生活的,可请求返还;
婚前按照习俗给付彩礼导致给付人生活困难的。
三、离婚时子女抚养问题
1、子女归宿原则
1 哺乳期内:母亲抚养为原则。
2 哺乳期后:依子女权益及双方具体情况定。
2、子女的抚养费
1 抚养费范围——生活费、教育费、医疗费等。
2 离婚后,不直接抚养一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部,具体时间、数额可协商,协商不成的判决,但不妨碍子女在必要时(原定抚养费不足以维持当地基本生活水平的/因子女患病、上学,实际需要已经超过原定数额的/有其他正当理由需要增加的)向父母任一方主张合理要求。
3 未成年或不能独立生活的子女 (尚在接受高中及以下学历教育/丧失或未完全丧失劳动能力等非主观原因而无法维持正常生活的成年子女)可向父母索要抚养费。
3、离婚时继父母与继子女间的关系
1 与未成年子女间的关系可因离婚消灭;
2 由继父母抚养成年的,仍为父母子女关系;
4、离婚时养父母与养子女的关系——仍是双方的子女
四、离婚时无过错方的损害赔偿请求
1、可以提请赔偿的情形且仅是以下几种情形
1 一方重婚的;
2 一方与他人同居的;
3 一方实施家庭暴力的;
4 一方虐待、遗弃家庭成员的。
2、赔偿损失范围——物质+精神
3、法律程序上的问题
1 无过错方为原告的,应当与离婚诉讼同时提起,否则视为权利的放弃,丧失请求赔偿权;
2 无过错方为被告的,其既不同意离婚也不提请赔偿的,可在离婚后一年内另诉;
3 无过错方为被告的, 一审期间未提请赔偿,二审提出的,先调,调不成离婚后一年内另诉。
首席律师首席原江 北京市凯诺律师事务所合伙人律师
全国律师协会会员,北京市律师协会会员,北京市石景山区律师代表 北京市石景山区律师协会维权工作委员会委员
目前担任某大型投资担保公司独立董事,北京易公社科技发展有限公司、北京佳宣房地产经纪有限公司、北京盛世卓越科技有限公司等公司的常年法律顾问其办理的经典案例多次接受央视、北京电视台、四川电视台采访。
原江律师执业经验丰富,作风严谨、稳健,对客户高度负责,全力维护当事人的合法权益。
◆经济合同纠纷类:
北京市某建筑公司与江苏省XX市开发区管委会建筑施工合同纠纷;
中国中铁工程总公司下属分公司与北京某公司建设工程合同纠纷;
北京城建公司与陕西某房地产公司建设工程合同纠纷仲裁案
方某与北京海淀区建委房屋权属登记行政纠纷;
北京某担保公司与北京某房地产开发公司担保合同纠纷案
北京某典当有限公司与王某典当纠纷案;
田某与北京XX房地产开发有限公司建筑施工合同纠纷;
海淀区朱某与北京XX房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷;
石景山区夏某与赵某存量房买卖合同纠纷
北京XX服饰中心承揽合同纠纷;
朝阳区北京某科技发展有限公司与北京某物业公司房屋租赁合同纠纷;
丰台区兴某等十五人与北京某公司劳动合同劳动争议仲裁案件;
房山区史某与袁某二手房买卖合同纠纷;
中国某报社与朝阳区北京某广告公司广告代理合同纠纷;
北京丰台某水暖经营部与保定某建筑公司供货合同纠纷案;
武汉市查某、长沙市沙某某、昆明市雷某等人与XXXX国际管理(北京)有限公司特许经营合同纠纷案;
◆劳动合同纠纷类:
戚某等18人与朝阳区北京某劳务有限公司劳动合同纠纷案;
石景山区汪某与北京某工程有限公司劳动合同纠纷;
海淀区某房产经纪公司与燕某某劳动合同纠纷;
海淀区某科技发展有限公司与袁某劳动合同纠纷;
丰台区车某与北京某超市劳动争议仲裁;
杰克(美籍)与朝阳区某投资公司劳动合同纠纷案;
李某与西城区某医院人事争议仲裁案件
本律师团近期承办的部分房产纠纷案件:
◆朴某(韩国籍)与北京XX房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷
◆海淀区王某与张某二手房买卖合同纠纷
◆朝阳区谢某与北京XX房地产经纪公司二手房买卖居间服务合同纠纷
◆朝阳区李某与金某公房承租权纠纷
◆石景山区王某房产继承纠纷圆满和解结案
◆北京石景山王某离婚房产纠纷上诉
◆北京门头沟区关某与北京某房地产公司商品房买卖纠纷
◆海淀区世纪城孙某与北京某房产经纪公司二手房居间合同纠纷
◆丰台区史某与王某二手房买卖合同纠纷
◆北京海淀某小区业主与北京某开发有限公司房屋质量纠纷案
◆朝阳王某与李某公房承租权纠纷
◆方某与北京海淀区建委房屋权属登记行政纠纷;
◆海淀区朱某与北京XX房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷;
◆石景山区夏某与赵某存量房买卖合同纠纷
◆朝阳区北京某科技发展有限公司与北京某物业公司房屋租赁合同纠纷;
◆房山区史某与袁某二手房买卖合同纠纷;
◆婚姻家庭纠纷类:
海淀区包某与孙某离婚纠纷案;
石景山宋某与乐某某离婚纠纷案;
石景山郭某与魏某离婚纠纷案;
丰台区武某某某与成某离婚纠纷案;
门头沟谢某某与秦某离婚纠纷案;
海淀区王某与钟某离婚纠纷案;
丰台区赵某与高某析产继承纠纷案
朝阳区金某等三人家庭财产继承纠纷案;
东城区徐某等人遗产继承纠纷案;
宣武区马某与谢某离婚纠纷案;
崇文区周某与邹某某拆迁款继承纠纷;
房山区汤某与楼某离婚纠纷案;
◆ 债权债务纠纷类:
海淀区某建筑公司与北京某大学追索工程款案;
石景山区强某与国某某借款纠纷;
代理刘某某与杨某某欠款纠纷案;
◆侵权纠纷类:
北京某公司与香港维京唱片著作权侵权纠纷;
北京石景山乐某与夏某交通事故损害赔偿案;
丰台区钱某与刘某人身损害赔偿纠纷案;
海淀区京某与吴某人身损害赔偿纠纷;
西城区张某与北京某有限公司产品质量损害赔偿纠纷;
朝阳区任某与郑某、中国人民财产保险股份有限公司道路交通事故损害赔偿纠纷;
