卢愿光律师成功办理黄某某不构成诈骗罪律师意见书、取保候审申请

黄某某不构成诈骗罪律师意见书、取保候审申请书 

致深圳市人民检察院公诉处：

广东天穗律师事务所接受犯罪嫌疑人黄某某及其父亲黄某根委托，指派邓秋平、卢愿光律师在贵院正在审查起诉“黄某某涉嫌诈骗罪”一案，担任黄某某的辩护人。接受委托后,我们辩护律师已经会见了黄某某，并到贵院进行了阅卷，对案情已了解。现发表如下律师意见，供贵院审查参考：

我们辩护人认为：1、本案存在案件事实不清、证据不足，黄某某不构成诈骗罪，建议贵院对本案不提起公诉；2、本案存在非法的证据，不应采信。3、建议贵院协调曾某某、黄某某及家属双方作和解，将本案作为民事纠纷予以完结和化解；4、准许黄某某予以取保候审。具体理由如下：

一、黄某某主观上不具有非法占有为目的，没有采取虚构事实、隐瞒真相手续，没有非法占有曾某某财物的事实，依法不构成诈骗罪。

黄某某与曾某某之间发生的二次家具交易，没有订立书面合同，没有明确家具材质种类、质量标准，完全是按交易当时的家具实物样式、现有质量，作为交易买卖交付的标准，并以协商价格方式成交，可见双方买卖是在公平、自愿的基础上进行。

交易现场黄某某均表示不懂家具材质，叮嘱曾某某等人看清楚才决定购买，吴某某等有关证人证言已反映交易的过程，显然交易过程中，不存在黄某某虚构交易家具是海南黄花梨木料材质的事实；由于黄某某对交易家具的材质，事前并不知道，显然不存在隐瞒交易家具的材质、质量等问题，而恶意与曾某某进行交易，不符合诈骗罪中隐瞒事实真相的手段。

而曾某某是古典家具的收藏家，具有资深的鉴别能力，之前有收藏过海南黄花梨木家具的经历，吴某某家中有一件曾某某收购海南黄花梨家具是最好的证明。黄某某一向不懂木材，对家具材质更不懂，曾某某各方面鉴别能力均比黄某某高得多，因此，司法机关指控黄某某诈骗了曾某某，不符合常理。

另外，曾某某又是买家身份参与全部过程，每次交易均是由他高度认真地验货，已尽到充分的注意，认可家具材质才决定买入，确认家具各方面条件符合他购买要求，才决定交易，交易后才付清货款，交易完成后立即他的司机专车运输回深圳

黄某某是外行人士，没有出具收藏证书，或检验证书，其能力不足以误导曾某某对涉案家具的正确判断。即使黄某某从交易中赚取了一些钱，也是正常生意经营利润，并不具有非法占有的性质，没有非法占有的犯罪故意；况且黄某某交易后没有逃匿、卷款潜逃，不符合诈骗分子的诈骗后潜逃共同的犯罪特征。

特别指出的是，吴某某有一笔1000万元的款项本应是其转账给曾某某的，但吴某某错误转账到黄某某的农业帐号，后来吴某某向黄某某说明了该事情，黄某某马上配合吴某某将1000万元转回给曾某某。可见，黄某某从来不贪财，没有非法侵占他人财物故意。

我们辩护人认为：黄某某与曾某某之间发生家具交易行为是买卖民事行为，完全是按现场验货质量进行交易，双方买卖关系在货物交付后已完成。即使曾某某买卖完成后以材质不对，反悔，亦只能按民事纠纷处理，而司法机关不应当滥用刑事手段，错误拘逮黄某某，更不应该刑事起诉。

本案中，黄某某不具有非法占有为目的，没有采取虚构事实、隐瞒真相手段，没有占有曾某某的财物，依法不构成诈骗罪。

二、本案存在非法证据，不能被采信，不能作为定案的依据。

1、曾某某等人在办公室限制黄某某人身自由，威胁黄某某书写2张《收条》，证据来源不合法，不能采信，不能作为定案的依据。证人吴某某可证明，胁迫时要由吴某某担保，曾某某才放黄某某离开。

2、曾某某个人送检家具，没有黄某某等利害关系人的监督送检，没有卖家确认送检的家具是出售的家具，存在调包的重大嫌疑，所以，深圳出入境检验检疫局工业品检测技术中心作出的《鉴定结论》的检材的不真实，《鉴定结论》不具有可信性。

3、龙岗区价格鉴定中心作出2份《价格认定报告书》互相矛盾，在形式上、内容上、程序上均不具有合法性，不能采信，不能作为定案的依据。

4、曾某某陈述前后互相矛盾，应当以最初所作《询问笔录》陈述为准，补充侦查阶段所作《询问笔录》，内容上带有侦查人员有罪推定的不当误导性，不能采信，不能作为定案的依据。

5、证人曾某婷是曾某某的员工，有利害关系，并没有参与交易的过程，其证言内容不可信，且与黄某某有直接的利害关系；不能采信，不能作为定案的依据。

三、建议贵院组织双方作和解，完结本案民事纠纷，作出不起诉的决定。

基于本案的事实，案件性质倾向民事纠纷属性，贵院强行公诉，未必能定罪，反而错过和解的机会。鉴于此，建议贵院组织双方作和解，完结本案民事纠纷，作出不起诉的决定。

四、请求贵院对黄某某予以取保候审处理。

黄某某有严重肺结核病，随时有生命危险，黄某根是黄某某的父亲（附件），愿意担任黄某某的担保人，可以保证黄某某能遵守取保候审期间的各种规定，随传随时到案，不妨碍审查，请贵院批准为盼！

此致

辩护人：广东天穗律师事务所

律师：卢愿光

2015年5月13日

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