关于经济补偿年限如何计算问题分析

《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条

关于经济补偿年限如何计算问题分析

【司法解释条文】

《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条

第五条 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。

   用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：

 （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；

 （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；

 （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；

 （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；

 （五）其他合理情形。

在司法实践中，因为劳动者在本单位的工作年限是劳动者享受本单位职工福利、用人单位辞退劳动者计发经济补偿金的重要因素之一。实践中某些用人单位为防止劳动者原工作年限计入新用人单位，往往采取各种不同手段来迫使劳动者“工作年限清零”，从而达到重新计算劳动者在新用人单位中的工作年限，用人单位的这种做法无疑损害了劳动者的合法权益。
    对于因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称等原因而改变工作单位的，原劳动部办公厅《对〈关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示〉的复函》有明确规定，其改变前的工作时间可以计算为“在本单位的工作时间”。
    对于一些企业，特别是国有企业，因资产业务划转，部分并购、重组或者工作需要等非劳动者方面的原因，将劳动者转移到新的用人单位，或者通过行政命令等方式，将劳动者调往其他用人单位，劳动者的工作年限计算就会存在争议。《劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付 经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”

《劳动合同法实施条例》的上述规定，主要是规范原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的情况下，劳动者在原用人单位的工作年限将不再计入新用人单位，即在原用人单位的工作年限与新用人单位在依法解除、终止劳动合同时计算应支付经济补偿的工作年限没有关系。但是，当原用人单位没有向劳动者支付经济补偿的情况下，“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，”情形却没有规定。所以在司法实践中，会导致法官在认定何种情况属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，”的情况时存在差异，认定标准的不统一。 《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条第二款详细规定了“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”的适用情形：

(1)劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；

(2)用人单位以组织委派或任命 形式对劳动者进行工作调动；

(3)因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；

(4)用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；

(5)其他合理情形。

故，上述规定对在劳动者与用人单位解除劳动合同，在需要计算经济补偿或者用人单位违法解除劳动合同的赔偿金时，应否计算在原用人单位的工作年限，予以明确规定。换言之，只要新的用人单位依法应当支付劳动者经济补偿或赔偿金，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，都应当把劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，以确定经济补偿或赔偿金的具体数额。

【相关法律规定】
  《劳动合同法》

 第四十六条　有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：

  （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 

【注：第三十八条　用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

   （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

   （二）未及时足额支付劳动报酬的；

   （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

   （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

   （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

   （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

   用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。】

   （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第三十六条　用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；

【第四十条　有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：

   （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；

   （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；

   （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。】 

   （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；【第四十一条　有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：

   （一）依照企业破产法规定进行重整的；】

   （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；【 第四十四条　有下列情形之一的，劳动合同终止：

   （一）劳动合同期满的；】

（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；

【第四十四条　有下列情形之一的，劳动合同终止： （四）用人单位被依法宣告破产的；

   （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；】

   （七）法律、行政法规规定的其他情形。

《劳动合同法实施条例》

第十条 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条

第五条 劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。

   用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：

 （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；

 （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；

 （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；

 （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；

 （五）其他合理情形。