劳动合同法以及劳动方面相关法律学习手记(一)

整理人:山东健华律师事务所梁清华律师

1、劳动合同法规定的用功主体包括：境内企业、个体经济组织、民办非企业单位等。其中所谓的个体经济组织，是指经工商登记的个体工商户。

如果与个体工商户发生劳动争议的话，不仅要将登记的字号列为当事人，还应将字号业主的自然情况进行注明。

2、为了保障劳动者权益，用人单位应当制定规章制度。在此，从立法目的看，是为了保护劳动者权利，但实务中，更有利于用人单位强化管理，在某种程度上看，规章制度起到了与劳动合同互补的作用。

在程序上，制定或者修改与劳动者有切身利益的条款时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，要进行公示或者明确告知劳动者。在此律师建议，用人单位可以通过以下途径完善：1）拍照。对规章制度的张贴现场进行拍照2）如果单位的规章制度简明精要的话，可以将规章制度附在劳动合同后面，并要求劳动者在签订合同时一并签字确认。

如果规章制度内容合法，程序完善，则可以作为法院审理案件的依据。

3、用人单位不得以任何理由扣押劳动者的身份证以及以任何名义向劳动者收取财物。

如果用人单位违法收取身份证和财物的话，劳动者可以到劳动监察部门进行举报，经查实，除限期返还已经收取的证件和押金之外，并以每人500到2000元以下进行罚款。

4、无固定期限劳动合同：属于劳动合同的一种。签订的条件：1）在同一用人单位工作满10年；2）连续订立两次固定期限合同；3）满一年仍未与劳动者签订劳动合同，视为订立无固定期限劳动合同。应自劳动关系满一年起的次日与劳动者签订书面无固定期限劳动合同。

在此，需要明确的是，因用人单位未能与劳动者签订书面劳动合同而支付的双倍工资，无论是固定期限还是无固定期限合同，最多均是11个月。即，从性质上讲，双倍工资是带有惩罚性质的，其惩罚的对象是不签订书面合同的行为，而不区分是固定期限还是无固定期限。

5、试用期：仅存在于固定期限和无固定期限劳动合同关系中，劳动合同期不满三个月的不得约定试用期。试用期内，用人单位不得随意解聘劳动者，应当向劳动者说明理由。试用期工资不得低于本单位同岗位最低工资或者合同约定工资的80%，并不得低于本地区最低工资标准。

6、劳动者向用人单位支付违约金的情形（只有两种）：1）劳动者违反服务期约定；2）劳动者违反保密协议竞业限制条款。

用人单位约定服务期的前提，为劳动者提供专项培训费用进行专业技术培训的。违约金的数额不得超过劳动者未履行的服务期应该分摊的培训费。培训费主要包括，用人单位支付的有凭证的培训费用、培训期间的差率费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。当劳动合同期与服务期不一致时，双方有约定从约定，没有约定的，以后到期的期限为准。

保密协议的适用对象是只要是了解单位的商业秘密和知识产权的劳动者即可。

用人单位约定竞业限制条款的前提，针对高管、高级技工和其他负有保密义务的人员。竞业限制的最长期限是2年。竞业限制与保密协议是可以竞合使用的。在竞业限制期间，用人单位应当按月向劳动者支付经济补偿，如果因用人单位的原因三个月未能支付经济补偿，则劳动者可以要求解除双方之间的竞业限制的约定并要求支付该三个月的经济补偿。但在竞业限制期内，用人单位是可以单方主动提出解除竞业限制条款。根据最高院解释四第六条的规定，可以推断出，竞业限制期间的经济补偿应该不低于劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资的30%（且不得低于所在地最低工资）。

7、劳动者可以单方解除劳动合同，但需要提前一个月书面通知用人单位，如果是在试用期内，则需要提前三日通知，无需采用书面形式。不需要支付经济补偿或者赔偿金。

用人单位单方解除劳动合同需要满足形式条件和实质条件：实质即符合以下三种情况：1）患病或者非因工负伤，在规定医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事单位另行安排的工作2）不能胜任工作，经过培训和调整工作岗位，仍不能胜任工作的3）客观情况发生变化，原合同无法履行，经协商，双方又未能达成新合同的。形式即必须提前三十条以书面形式通知或者支付一个月的代通知金。