高管“另起炉灶”抢生意，被判刑！——非法经营同类营业罪的裁判

作者：邱戈龙、柯坚豪

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——上海商业秘密律师

 一、案例回顾：国企高管"偷梁换柱"牟利数百万

上海市崇明区人民法院审理的一起案件显示：  

- 钱某某（国有控股公司高管）利用职务便利，将公司原本承接的考试命题业务转移至其个人控制的商韬公司、双某公司经营；  

- 通过直接"截胡"原公司业务，钱某某等人非法获利454万余元；  

- 法院最终以非法经营同类营业罪判处钱某某有期徒刑2年，罚金50万元，并没收全部违法所得。

 二、什么是非法经营同类营业罪？

该罪名是《刑法》第165条规定的特殊主体犯罪，核心在于打击国企高管利用职权"挖墙脚"的行为：  

- 保护对象：国有公司、企业的合法利益；  

- 打击行为：董事、经理等高管违反竞业禁止义务，私自经营与任职公司同类的业务，谋取私利；  

- 定罪关键：  

  1. 利用职务便利（如掌握客户资源、业务渠道）；  

  2. 经营"同类营业"（与实际业务存在竞争关系）；  

  3. 获取非法利益（无需实际造成国企损失）。

> 法律依据：  

> 《刑法》第165条：国有公司、企业的董事、经理利用职务便利，自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业，获取非法利益，数额巨大的，处3年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金；数额特别巨大的，处3-7年有期徒刑，并处罚金。

 三、争议焦点：超出登记范围的业务算"同类营业"吗？

本案中，钱某某辩称："命题业务不在公司登记的经营范围内，因此不构成同类营业"。  

法院的裁判观点鲜明驳斥了这一主张：

 1. 经营范围≠业务禁区  

- 现行《公司法》已删除"公司必须在登记范围内经营"的条款，只要不违反国家特许经营、禁止性规定，超范围经营仍受法律保护；  

- 实质标准：判断是否构成"同类营业"，应考察业务是否实际存在竞争关系，而非机械对照营业执照。

 2. 国企高管的"忠实义务"无例外  

即使业务未列入登记范围，只要国企已实际开展且产生收益，高管就不得利用职权"掏空"业务。本案中：  

- 钱某某任职的中智系公司长期与上海考试院合作命题业务；  

- 其直接将该业务转移至个人公司，连专家团队都原班挪用，明显构成不正当竞争。

 四、类案启示：高管竞业禁止的"红线"

 1. 哪些行为可能触雷？  

- 另立公司"抢生意"：以亲属或他人名义设立同业公司，转移原公司业务；  

- 隐形入股竞争企业：通过代持股份等方式参与同业经营；  

- 泄露资源牟利：将任职公司的客户、技术、渠道用于个人经营。

 2. 企业如何防范风险？  

- 完善内控制度：明确高管竞业禁止条款，约定违约责任；  

- 定期审查关联交易：重点关注高管及其近亲属投资的企业；  

- 强化法律培训：通过案例警示高管"红线"边界。

 五、结语

该案警示国企高管：莫把职务当"跳板"，竞业禁止是铁律！  

无论是登记范围内还是实际开展的业务，利用职权"薅国企羊毛"的行为，终将面临刑事追责。而对于企业而言，健全合规体系才是防止"内鬼"的关键防线。

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邱戈龙律师，具有税务师、国际税务师、国际会计师等专业证书，现任广东长昊律师事务所主管合伙人。深圳律师协会商业秘密委员会资深委员、深圳市光明区知识产权（商业秘密保护）专家库特邀专家等职务，并荣膺华律网2021年卓越律师风云榜“最佳普法律师”称号及2022年度深圳市律协专业委员会优秀委员。执业期间承办的多起案件入选“全国十大典型案例”并载入中国法院经典案例库。学术著作方面，著有《特殊型知识产权法律实务——专论商业秘密与软件著作权》等权威专著，并主持编纂《〈反不正当竞争法〉侵犯商业秘密条款修订对照表》等专业文献。更多典型案件详情请访问：www.hero100.net咨询热线：13714929434、15900707700