浅谈销售假冒注册商标的商品罪的量刑、犯罪构成及处罚

浅谈销售假冒注册商标的商品罪的量刑、犯罪构成及处罚

——以85后杭州姑娘开网店半年卖2000万假货构成犯罪为例

上海建纬（杭州）律师事务所赵庆周律师

编者按：行为人销售的商品假冒了他人注册商标，同时商品本身是伪劣产品的，构成生产、销售伪劣商品罪的，应依照刑法规定的处罚较重的规定处罚。杭州李姑娘的案件令人扼腕叹息，同时也给广大的淘宝店主及实体店经营者敲响了警钟，那就是必须合法经营，否则极易误入歧途，造成终身悔憾。

案例：

浙江在线12月18日讯 李姑娘长得白皙，长发垂肩，1987年生，杭州本地人。在父母眼中，女儿聪明孝顺。是的，这孩子虽然只有中专学历，但就这两年时间里，她靠自己买了一辆崭新的宝马X3不算，还帮他们两老买了套房子。同样引以为傲的，还有她新婚一年多的老公和公婆。

　　家里人只知道，李姑娘在四季青有个上千平方米的工作室，还开了一家三蓝冠级别的淘宝网店，做的是服装方面的生意。圈里的人都知道杭州的李姑娘是个大佬。

　　可做服装生意能出什么问题呢？前阵子，李姑娘被找上门的下城经侦大队民警带走了。

　　李姑娘卖的是假冒国际大牌产品，LV、香奈儿、普拉达、阿玛尼、巴宝莉……仅仅目前，警方查证到她网店最近6个月的销售额就高达2000万元之巨！家里人愕然。

　　标志打薄码、品牌用昵称，谎称是尾单，这一切的一切构成李姑娘掩耳盗铃式的制售假货套路，现在，尽数幻灭。

　　这是一起公安部督办的大案。

　　每季飞法国

　　拍回奢侈品的试穿照

　　和很多女生一样，李姑娘很早就热爱时尚。不过，她比别的很多女生要深入很多，不仅欣赏，还研究这个市场。

　　这么说吧，李姑娘对几乎任意一个大牌当季新款的设计理念，何时在国外一线城市面市，国内市场的追捧度等，都有精准地分析。

　　中专毕业后，李姑娘在四季青租了个摊位，小零小碎地做点服装生意。但从2011年开始，她把全部精力投入到自己名下的淘宝网店经营。

　　飞翔×××——这是她的网店名。原来是另外一个英文名，但是不上口不易记，就改了这个。还有一个原因，她妈妈名字里有个“翔”字。

　　这家网店从开张到被查，都在售卖假冒奢侈品。

　　李姑娘早就不是小打小闹了。

　　她每季都要飞法国，主要是去戛纳，进入各个品牌奢侈品店，对当季的流行服饰、包包、鞋子都一一试穿试戴。

　　李姑娘几乎从来不买，主要为了拍照，对各个细节拍照。同时，对大牌所使用的面料进行判断。

　　她家的东西

　　其实都是广东厂家仿冒的

　　回来之后，李姑娘开始指挥位于广东的各个厂家。“这一季是这种款式，你们能做吗？”“这种面料，你们能搞到吗？”

　　她对厂家的要求很高，质量达不到要求，坚决不要。所以飞翔家出品，确实质量并非普通仿品可比。说实在的，普通消费者也分辨不出真假。

　　生意做大之后，李姑娘甚至开始对厂家控价——这个货你卖我是2000元，这就是最低价，不允许卖给别家更低价，否则我们就拜拜。

　　另外，她还找到网上其他同行，比如这一款产品咱们说好，统一卖3000元。

　　到最后，很多厂家主动来找鼎鼎大名的李姑娘，恳求她进他们厂里生产的货。

　　她还开始生造款式了，以某个大牌的设计理念和用料，生造出这个品牌根本没有的款式。

　　故意推迟一周发货

　　其实是饥饿营销

　　在销售环节，李姑娘同样可以翻云覆雨。

　　首先，一千平方米的工作室，制图区域、客服区域、摄影区域……手下十个员工(基本80后)各司其职，麻豆穿戴仿品拍照上传网店之后，旁边会附一张大牌网站上同款的广告截图，意思是两者一模一样，咱们这件是原单尾单。

　　李姑娘还懂饥饿营销，买家拍下之后，她往往会故意推迟一周发货，理由是那个时候尾单才能到货。

　　销售价格？

　　举个实例吧，最新款的miu miu高跟凉鞋，标明专柜价8000元，在她家2000元可以买到。实际上，李姑娘的成本价是几百元。

　　李姑娘知道售假不对，但一直掩耳盗铃。

　　首先，名字说明上从来不直接写这是LV，这是香奈儿，而是注明买卖双方彼此心照不宣的昵称，这是“驴”牌的，这是“小香家”的。

　　其次，仿品的照片上无可避免会出现大牌的标识或是LOGO，她就打上薄薄的马赛克，但肯定让买家还是能一眼认出这是什么牌子。

　　最后，李姑娘交代网店客服，当买家问起这是不是真货一类的问题，绝对不能回答真假，而只能回答这是原单或者尾单。

　　还有，李姑娘故意对售出的自家仿品标牌进行“剪标”，即故意在标牌上剪个不大的洞，但还是让买家认得出这是什么牌子。

　　警方说，不管有没有掩饰手段，问题在于她明明知道这些是假货，但依然售卖，就已经构成了主观故意，就要付相应的法律责任。

　　一夜暴富

　　她仍穿戴一身假大牌

　　李姑娘的生意越做越大。就这么突然暴富了。但生活里，除了那辆宝马X3，她穿一身假大牌，很低调。

　　不过淘宝网通过数据分析，发现李姑娘的网店有问题，并且主动把这些线索告知了下城经侦部门。省市区三级经侦部门相继介入调查。

　　李姑娘被抓了。与此同时，广东警方也动手了，捣毁了数个与她密切合作的制假厂家。

　　目前，因为涉嫌销售假冒注册商标的商品罪和假冒注册商标罪，李姑娘已被执行逮捕。

　　李姑娘属“数额特别巨大”

　　她永远不能在淘宝上开店了

　　下城经侦大队民警找到了数十位李姑娘网店的买家，其中有个别买家不以为然。有几个买家觉得李姑娘的货真心不错，为啥要打击呢？有一位甚至说，这样的网店被你们打掉了，我以后送礼可就麻烦了。

　　警方表示，这样的模糊认识是要不得的。对于假冒伪劣产品，应该大声说不，并且积极举报，主动维护社会良好商业环境。

　　淘宝网表示，网站拥有国内最大的打假和知识产权保护团队，打造了一支超过2000名专业人员组成的团队。

　　如果是品牌持有者发来举报公函，并提供相关证明文件，淘宝网立即对相关商品下架处理，然后再询问卖家，跟进处理。

　　如果是个人举报，淘宝网会着手核查。一旦查实，立即将假冒商品下架，然后根据情节严重处理，严重的封掉店铺。卖家在淘宝网开店必须用身份证进行认证，一旦发现有严重售假行为，轻则3～5年重则永久禁止此身份再在淘宝上开店，出售商品。

　　根据司法解释，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。销售金额在二十五万元以上的，属于“数额巨大”，判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

法律分析：

根据《中华人民共和国刑法》第二百一十四条的规定，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

本条是关于销售假冒注册商标的商品罪及其刑罚的规定。销售假冒注册商标商品的行为，侵犯了商标注册人的商标专用权，而且，客观上使大量的伪、劣、次产品进入市场，对名优产品及同类产品造成冲击，也严重损害了消费者的合法权益。构成本条规定的犯罪，应具备以下条件：

　　1．行为人主观上必须是明知。即明知是假冒他人注册商标的商品仍然销售，从中牟取非法利益。行为人是否明知，是本罪罪与非罪的重要界限。适用本条规定时，必须有证据证明行为人明知其销售的商品是假冒他人注册商标的商品，如果行为人不知是假冒注册商标的商品而销售，不构成犯罪。实践中，主要从以下几个方面判断行为人是否明知：（1）行为人是否曾被告知所销售的商品是假冒注册商标的商品；（2）销售商品进货价格和质量明显低于市场上被假冒的注册商标商品的进货价格和质量；（3）根据行为人本人的经验和知识，能够知道自己销售的是假冒注册商标的商品。

　　2．行为人在客观上实施了销售明知是假冒注册商标的商品的行为。这里的“销售”应是广义的，包括批发、零售、代售、贩卖等各个销售环节。“假冒注册商标”是指假冒他人已经注册了的商标。如果是将还未有人注册过的商标冒充已经注册的商标在商品上使用，不构成本条规定的犯罪，属于违反注册商标管理的行为。

　　3．销售金额必须达到数额较大，才构成犯罪。这也是罪与非罪的重要界限。根据最高人民检察院和公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，销售明知是假冒注册商标的商品，个人销售数额在十万元以上的，单位销售数额在五十万元以上的，属于“数额较大”，应予追诉。本条对销售明知是假冒注册商标的商品的犯罪，规定了两档刑：即销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

　　实践中，如果行为人销售的商品假冒了他人注册商标，同时商品本身是伪劣产品的，构成生产、销售伪劣商品罪的，应依照刑法规定的处罚较重的规定处罚。杭州李姑娘的案件令人扼腕叹息，同时也给广大的淘宝店主及实体店经营者敲响了警钟，那就是必须合法经营，否则极易误入歧途，造成终身悔憾。