上海闸北律师事务所：单位违法职工解除合同服务期和竞业限制还有

稿件来源: 山东工人报　咨询电话: 13262916597 021-52830183孙奎律师 现任北京安衡（上海）律师事务所管委会主任 安衡华东事业部首席律师孙奎律师，法学理论功底扎实，知识全面，工作责任心强，认真负责。法庭上冷静沉着，能言善辩，谈判中亲切、灵活，具有十分丰富的司法实践经验，在诉讼实务和非诉讼实务方面都卓有建树，先后担任多家企事业单位的常年法律顾问；同时，孙奎律师致力于诉讼实务的钻研，在刑事诉讼实务方面取得不凡的成绩，代理的民事、经济、行政案件，胜诉率达八成以上。行政诉讼实务方面的部分典型案例： 1、成功代理xx市葛xx镇官仓村五社诉xx市人民政府违法发放土地使用证行政复议案和土地确权纠纷案，撤销了xx人民政府发放的土地使用证、xx市人民政府作出的土地确权决定书； 2、成功代理xx县青溪股份制水电站诉xx县人民政府行政强制行为违法案，xx省高级人民法院撤销xx市人民法院判决书，确定xx县政府行政强制行为违法。刑事诉讼实务方面的部分典型案例： 1、原xx股份有限公司总经理李×涉嫌重大环境污染事故罪案； 2、2011年全国最大的非法买卖制毒物品罪案为张海明辩护； 3、原xx县委书记罗××涉嫌受贿罪案； 4、xx县交警大队指导员唐××等5人侵占xx县华兴大理矿国有资产案； 5、蒲××等8名川籍民工山东寿光涉嫌聚众斗殴罪案； 6、高x雷涉嫌合同诈骗罪案； 7、2012年媒体关注的《农民冒充算命大师骗2000万 女友先套对方情况》程德合诈骗罪案； 8、2011年媒体关注的《5名洗浴中心打工者辞职盗窃顾客百余起》盗窃罪案为张x军辩护等一批社会影响大、法律关系复杂案件中,为犯罪嫌疑人、被告人提供法律帮助、法庭辩护，取得良好的审理结果；同时，积极为因刑事犯罪遭受物质损失的被害人提供法律服务，帮助被害人获得经济赔偿上百万元。民事诉讼实务方面的部分典型案例： 1、成功代理谢××与xx省xx旅游有限责任公司竟业限制纠纷案，法院均采纳律师意见，判决谢××不承担竟业限制违约责任； 2、成功代理张海东与梁爽房屋买卖合同纠纷案，梁爽履行房屋买卖合同； 3、成功代理李××与攀钢集团成都无缝钢管公司医院人身损害纠纷案，攀钢集团成都无缝钢管公司医院赔偿李××19万元。4、成功代理王某某与谢某离婚财产分割案，法院判决谢某的婚前财产归王某某所有； 5、成功代理王xx与藏xx分家析产纠纷案，法院判决37万拆迁款归王xx所有； 6、成功代理北京市丰台区宛平敬老院与吴如心生命权·健康权·身体权纠纷案。合同、公司、知识产权诉讼实务方面的部分典型案例： 1、成功代理成都市市政开发总公司与冯××居间合同纠纷案，法院判决成都市市政开发总公司无须支付工程佣金费； 2、成功代理辽宁营口鑫源金属套管有限公司与成都普利卡金属套管有限公司不正当竞争案； 3、惠州市宝x洁有限公司与××广告公司合同纠纷案； 4、成功代理北京华慧龙翔无腐节能烟囱科技有限公司与杨志中股东知情权纠纷案，杨志中撤诉。郑某于2010年5月20日进入某外资公司工作，签订了5年的劳动合同。2011年5月，为引进新技术，该公司送郑某到美国接受专业培训，为期6个月，同时双方补充约定，培训结束后，郑某需要为公司服务5年，否则支付违约金10万；同时，在从公司离职后的2年内不得在同类岗位任职，经济补偿按法律规定的计算。2012年6月，外资公司领导层要求李某违规操作，郑某怒而辞职。公司以尚在服务期内，不同意郑某辞职。郑某不服，申请劳动仲裁，请求解除劳动合同，同时认为，因为公司有错在先，自己不承担违约金责任，并要求解除竞业限制条款对自己的约束力。仲裁委审理后，裁决双方解除劳动合同，郑某不支付违约金，但仍受竞业限制条款的约束。　　所谓服务期，是指劳动者和用人单位在协商一致的基础上约定的，由用人单位给予劳动者一定的特殊待遇，劳动者向用人单位提供特定劳动的特定期间。《劳动合同法实施条例》第26条第1款规定，用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。原因在于服务期条款的约定并不能排除劳动者单方解除权的行使。这一点与竞业限制不同。在用人单位与劳动者约定了竞业限制条款的情况下，用人单位违法解除劳动合同或劳动者依据《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同，用人单位已经给予劳动者竞业限制经济补偿的，应视为该竞业限制条款对劳动者仍然具有约束力。原因在于，用人单位违法解除劳动合同或劳动者行使单方解除权的，均是对劳动合同履行期限的提前终止，而竞业限制是对劳动者因知晓用人单位的商业秘密或其他与知识产权相关的保密事项在离职时所受到的择业限制，与劳动关系的解除属于不同的范畴和不同的法律关系。因此劳动关系的提前终止不影响竞业限制条款的效力。　　需要注意的是：1.劳动关系解除前双方工作交接完成时，用人单位尚未承诺给予劳动者经济补偿费用或者未按照承诺给予经济补偿费用的，劳动者可选择在解除劳动关系后不受竞业限制条款的约束，自由择业，也可以选择接受竞业限制条款的约束，并要求用人单位支付经济补偿。2.当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致3个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。3.在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者3个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。 （一鸣）上海浦东律师，上海黄浦律师，上海徐汇律师，上海长宁律师，上海静安律师，上海普陀律师，上海闸北律师，上海虹口律师，上海杨浦律师，上海闵行律师，上海律师事务所，上海婚姻律师，上海房产律师，上海刑事律师，上海交通事故律师，上海合同纠纷律师稿件来源: 山东工人报