代理词

贵州兄弟律师事务所 龚经涛律师 电话18708555880 QQ号码529230060

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代 理 词

审判员、书记员：

××州××爆破有限责任公司与××省××工程有限公司××州直属分公司工程款纠纷一案，贵州兄弟律师事务所接受被告×省××工程有限公司××州直属分公司的委托，指派我作为其一审的代理人参加诉讼，现就本案的有关事实和适用法律，发表如下代理意见：

一、原告的起诉主体不适格，应依法予以驳回。

首先，××至××二级公路改扩建工程（××至××段）第五标段的中标人是××省××工程有限责任公司；其次，于2008年6月28日签订的《石方爆破合同协议书》的签订主体是××省××工程有限公司××州直属分公司第二项目部和××州××爆破工程有限公司第八工程队。因此，无论是中标人还是《石方爆破合同协议书》的签订主体均不是被告，何况原告也不是该协议的签订主体，原告依据该协议书起诉被告，双方的主体均不适格，所以其请求依法应当被驳回。

二、原告提供的工程款结算单部分细目的结算未附工程量计算，尺量收方的细目未附被告签章，因此结算结果很不客观，依法不应该被采信。

原告提供的工程款结算清单部分细目未附详细的工程量计算表，而作为工程结算清单附件的工程量结算单的部分细目中，以现场尺量实收、测量前尺子收方计量、尺量收方等方式结算的细目也未附有经被告签章的证明文件，因此原告提供的结算清单在制作上过于笼统，导致得出的爆破工程总价款不够客观，爆破工程实际总价款是多少无法确定，而原告在起诉书中陈述“爆破工程总价款为194489元”，然而这一数额是原告仅仅依据该结算清单的结算结果提出来的，它不能说明该爆破工程的实际总价款就是194489元，对于该结算清单以及结算结果被告也不予认可。因此，依法不应该被采信。

三、即便原告对工程款结算清单相关内容作了补充，该清单上的签章也与被告的签章不符，在被告申请对其进行鉴定得出结论前无法确定其效力。

在庭审质证中原告突然向法庭出示了一份有被告的签字和盖章的工程款结算单，而被告认为其从来没有在该清单上签字和盖章，该清单上的签字和盖章与被告所签的不符，系他人伪造的。为了便于查清案件事实，护被告的合法权益，被告将依法申请对该盖章和签字进行鉴定。因此，该清单上的签字和盖章是否有效，应该待被告申请鉴定得出结论之后方能确定。

四、假定总工程款是194489元、清单上的印章是被告所签，原告不当操作发生爆破事故造成的损失和被告已支付的工程款也应予以扣除，因此原告请求的工程款数额没有事实根据。

（1）原被告双方签订的《石方爆破合同协议书》明确约定原告在爆破作业过程中必须按照相关的安全规程、规定和双方签订的《安全责任书》进行爆破施工，否则不良后果和法律责任及经济赔偿由原告负担。而原告在2008年8月6日的施工过程中违反该约定不当操作发生爆破事故给被告造成损失是众所周知的事实，该事实不仅有见证人的见证，而且有××市交通局的证明，不容原告狡辩。虽然损失因特殊情况不能当场鉴定，但是停工的损失是客观的、可以计算的，按照当时普遍适用的价格标准来计算，一台挖机每小时320元，一台货运车辆每小时是33、75元，一共是两台挖机，五辆货运车，以八小时计算，共计停工损失就是16990元，起码该停工损失原告需补偿被告。

（2）被告已向原告支付90654.40元的爆破工程款是有证据证明的事实，且原告在没有向被告确认前，在起诉书中便估算出被告已向其支付的工程款数额为80000元；后经原告向被告确认，双方认定被告实际已支付原告的工程款为90654.40元，况且原告的财务人员也能够证实原告在庭审中不予认可的23314.4元款项已确实经进入了原告的账户，因此90654.40元是被告实际已向原告支付的工程款数额，应当从被告应支付的爆破工程总价款中予以足额扣除。

据此，即便工程总价款是194489元，扣除原告造成的损失元和被告已支付的工程款，实际应支付的余款也不是114489元，因此原告请求支付114489元的余款没有事实根据。

综上所述，工程实际总价款未确定，被告印章的真伪未确定，原告造成的损失和被告已支付的工程款应该扣除，因此，原告请求支付数额为114489元的工程余款是没有根据的请求，其请依法应该被驳回。

以上代理意见，请求法庭予以采纳。

此致

××市人民法院                   

                                                                                                                         代理人：贵州兄弟律师事务所

                                                                                                                          律    师：

                                                                                                                                         二O××年××月×日