一审代理词【本律师】

代理词

审判长、审判员：

我受被告委托，经法庭批准依法出庭参加诉讼；自接案后，对全案进行了调查、分析，通过刚才庭审，已掌握全部案情。现发表代理意见如下：

一、原被告之间是承揽加工合同关系，在合同履行期间直至合同履行完毕双方并无争议。被告于2007年7月28日施工完毕，试井两天，水质、水量由原告满意后并于31日口头验收；于8月2日通知被告前去支款，被告***当夜将款提走，至此应视为合同履行完毕（见原告提供的8月2日‘支打井款26200元’证据）此期间无争议。

二、被告诚恳的尽了承揽方的附随义务。原告诉称‘8月2日大量泥沙泛出’，如果白天泛泥沙，当晚原告是不会给钱的。8月8日原告通知我方说有泥，被告***8月10日前去原告处并拍有井周围塌陷的照片（原告没有让被告当场抽水验看是否出沙），告知原告如出沙是填方有问题，依协议二项3条填方由原告承担；原告也承认填方时停电断水，是干填的；打井施工无问题。填方用水阴实，这是老百姓都知道的常识，在双方验收交接时被告曾再三告知，对此已尽告知义务。原告又说管不合格，找管厂解决；被告8月14日、18日两次去人协助，原告8月14日扣被告人质未果，18日又殴打绑架被告***、职工***；***被打掉四颗门牙，故此原被告双方僵局。应法庭电话通知原被告2月2日到法庭见面调解，原告无故不到。由上述过程可见被告在本案中态度之诚恳、诚信。

三、被告不承担因井管瑕疵导致的损害赔偿责任。 合同‘一’项言明‘本深井采取工时费包干形式，材料由甲方委托乙方购买’，此条是凿井合同的从合同，被告是受托人；管厂的质量报告也写明委托方是‘新东团纺织品加工厂’，管厂直接将管送交的原告。依据委托合同规定，受委托人只对故意或重大过失承担责任。我方无故意或重大过失，对委托后果不承担责任，更不承担因井管瑕疵导致的损害赔偿责任。

原告诉称‘水泥管存在严重质量问题’，因我方采用劣质井管导致成为废井；但下管时由管厂、原告、我方三方监督作业，由原告亲自验收对井管质量无异议时才下井的，当时并没有发现管有问题。被告只是对原告提供咨询意见，没有义务替原告验收。

四、原告‘因井管劣质导致废井’的主张没有证据支持

3月29日原告向法庭提出将井与井管申请损坏技术鉴定，被告3月30日向法庭邮寄提供了井管的技术数据；原告又称该井已填平无法鉴定。为了公平原则被告与法庭耐心等待鉴定结果，但原告对现有井管直到10月7日开庭也未鉴定。

原告的提供的光盘记载的井径与本案争议的井管尺寸不符，根本不是一个井；据原告说原井已被填平。

井管质量是本案争议焦点，原告诉称‘劣质井管’主张没有相应证据，没有提供‘井’不合格的证据。所有的证据都不能证明被证对象；证据与井管质量、井损坏无关联性，与井损坏没有因果关系，更不能证明井损坏与被告存有因果关系。损坏数额证言不符合证据规则，相关人员都不到庭，无法质证。

五、我方不是适格的被告

管不合格应以管厂为被告，我方不是适格的被告；

但愿以有独第三人身份参加配合；法庭应判决驳回原告诉讼请求。

希望法庭依法采纳我方意见。

再次感谢为本案公正审理付出心血的审判长、审判员、书记员。

               答辩人：********                               

                               ******

                               ******

               代理人：高书波

                           2008\10\8

昨日开庭，因时间晚没有辩论；写好代理词快件邮寄。因打印故障，存在博客；转帖要注明来源。