谈职务侵占罪

☆  从美女老板被判刑说开去

随着审判长的宣判，旁听者几乎把所有的目光都集中在她的脸上，她敏感地低下了头，这和当年强烈的聚光灯光贴着她舞姿的风光、媒体频现她作为成功人士激情演讲的感觉相比，有着天壤之别。是的，这不是舞台，也不是颁奖台，而是法庭。

审判长说她犯了职务侵占罪。

原来，她丈夫是公司控股股东，公司的董事长，她是公司的副总。她与一家广告公司洽谈户外广告发布合同，双方商量广告发布费为170万元，但她以其公司提现金为由，提议将双方在合同上签订的广告发布费增加到198万元，多出的28万元让广告公司扣除10％税金后以现金形式返给她。事后，广告公司将扣税后的25万元交给了她。

   法院认为：她的丈夫虽为公司大股东，但其公司的性质是有限责任公司。她身为公司副总经理，从事企业的经营、管理工作，她非法侵吞的公司款项是公司财产，而非家庭财产。

 在公司制度下，个人出资必然转化为公司的资产，侵占公司资产，不仅侵害了其他股东的利益，同时降低了公司的偿债能力，侵害了与公司进行交往的第三人的利益。

 从舞蹈演员到公司副总、到被判徒刑，她有许多的不解，疑惑、惊愕并混着复杂的感觉从她压低的目光里散落出来。

☆ 职务侵占罪的特点

根据我国刑法第271条规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为，即构成职务侵占罪，从中我们可以看出该罪的一些特点。                                                               

第一个特点是侵占了本单位的财产。

职务侵占罪侵占的是财产。包括人民币、外币、有价证券、债权、厂房、设备、工业产权等等。

被侵占的财产不属个人的，而属单位的，还应属本单位的。

这里说的本单位，必须是在非国有单位工作的，如在非国有公司里工作；在非国有的商店、工厂、饭店、宾馆及各种服务性行业、交通运输行业等经济组织里工作；在非国有的社会团体或经济组织，包括集体或者民办的事业单位，以及各类团体里工作。否则，在国有单位里的行为有可能定贪污罪；侵占非本单位的财产有可能是盗窃罪。

侵占即非法占为己有，是指出于非法占有的目的，采用侵吞、窃取、骗取等各种手段将本单位财产化为私有，如将自己所占有的单位房屋、设备等财产谎称为自有，标价出售；将所住的单位房屋，过户登记为己有；或者隐匿保管之物，谎称已被盗窃、遗失、损坏等等。

第二个特点是利用自己的职务上的便利。

所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条件。职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。比如单位领导利用调拨、处置单位财产的权力；出纳利用经手、管理钱财的权利；一般职工利用单位暂时将财物，如房屋等交给自己使用、保管的权利等。至于不是利用职务上的便利，而仅是利用工作上的便利如熟悉环境、容易混入现场、易接近目标等，即使取得了财物，也不是构成本罪，构成犯罪的，应当以他罪如盗窃罪论处。

村民委员会等村基层组织人员，利用职务便利侵吞集体财产的，以职务侵占罪论处；但是如果在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利侵占公共财产的，则成立贪污罪。

第三个特点是侵占的财产必须达到一定数额。

如果仅有非法侵占本单位财物的行为，但没有达到一定数额，也不能构成本罪。达到一定数额，即法律所说“数额较大”。至于数额较大的起点数额，根据最高检、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》七十五条职务侵占案(刑法第271条第1款)公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额在五千元至一万元以上的，应予追诉。

☆ 对侵占罪的处罚

我国刑法对侵占罪的处罚按照侵占的数额设定两个档次，犯罪数额较大的，即侵占的财产五千元以上的，处五年以下有期徒刑或者拘役；犯罪数额巨大的，即侵占的财产十万元以上的，处五年以上有期徒刑。可以并处没收财产。     

☆ 与其它相似犯罪的主要区别

△ 与贪污罪的主要区别

首先，犯罪主体不同。本罪的主体是非国有单位的非国家工作人员身份的人，而贪污罪的主体则只限于具有国家工作人员身份的人。

其次，处罚程度不同。职务侵占罪的法定最高刑为十五年有期徒刑，而贪污罪的法定最高刑为死刑。这与我国“从严治吏”的刑事政策也是相吻合的。

△ 与盗窃罪的主要区别

首先，主体性质不同。本罪的主体是特殊主体，即本单位的人员，侵占的只能是本单位的财物；盗窃罪的主体为一般主体，可以是本单位的人员，也可以不是本单位的人员。侵占的可能是单位的财物，也可能是他人个人财物，可能是本单位的财物，也可能是非单位的财物。

    其次，犯罪手段不同。本罪是利用职务的便利侵占实际掌管的本单位财物；而盗窃罪则是采用秘密窃取的手段获取财物的行为。

最后，法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有期徒刑，法定刑较轻，且量刑的幅度较小；而盗窃罪的最高法定刑为死刑，量刑幅度较宽。

△ 与侵占罪的主要区别

首先，客观表现不同。本罪在客观方面表现为行为人利用职务上的便利，采取侵吞、窃取、骗取等手段，但财物是否先已为其持有则不影响本罪成立；而后者则必先正当、善意、合法地持有了他人的财物，再利用各种手段占为己有且拒不交还，行为不必要求利用职务之便。

其次，主观方面不同。本罪在主观方面表现为明知是单位的财物而决意采取侵吞、窃取、欺诈等手段非法占为己有；而后罪的主观内容则明知是他人的代为保管的财物、遗忘物或埋藏物而决意占为己有，拒不交还。

最后，本罪不属于告诉才处理的案件，而后者则不告不理。

△ 与挪用资金罪的主要区别

首先，侵权内容不同。职务侵占罪可以侵占所有财物，而挪用资金罪只侵占资金的使用权和收益权。

其次，故意内容不同。职务侵占罪的故意内容是以非法占为已有为目的，没有归还的打算；而挪用资金罪的故意内容只是暂时借用本单位的资金，准备日后归还。