时间:2013-08-18 23:05:41 文章分类:其他案件
关于成xx涉嫌诈骗罪一案的辩护词
一、被告人成xx在共同犯罪中系从犯,所起作用较小,其行为不能单独、直接地引起犯罪结果,只是起到了次要的辅助作用,情节不严重。其事实理由为:
1、犯罪介入上的次要作用。成xx本身在贵阳经营十字绣实体店,没有诈骗的主观故意。姜xx提出两人合伙开发四川、重庆的十字绣市场时,两人也没有明确商量其经营目的就是诈骗,只是后来姜xx改变了经营模式,高原原又进一步变更经营模式后,成xx明知这是一种诈骗行为而没有阻止和退出,依然给高原原发货,从而变成了共犯,属于是偶然犯,在介入上起次要作用。
2、犯罪行为上的辅助作用。成xx虽然与姜兴民是一种合伙关系,但成xx除了出资8万元外,几乎没有参与整个犯罪过程的具体实行行为。从合伙想法的提出,到与成都贵人坊公司签定代理合同,以及与云阳的高原原商量具体的经营模式等,成xx都没有参与。因此在行为上起次要作用的。
3、分配赃款金额上的次要作用。从高原原、姜兴民、成兴华的供述来看,姜兴民、成兴华只是在贵人坊公司厂价的基础上增加20%发给高原原,但高原原又在此基础上增加1-2倍收取押金。姜兴民成兴华所获取的利润仅仅只是厂价的20%,相对于高原原的违法所得,不到其十分之一。因此,高原原诈骗所得金额的90%都被她自己用了。
依据:(1)《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第31条规定、对于一般共同犯罪案件,应当充分考虑各被告人在共同犯罪中的地位和作用,以及在主观恶性和人身危险性方面的不同,根据事实和证据能分清主从犯的,都应当认定主从犯。有多名主犯的,应在主犯中进一步区分出罪行最为严重者。(2)重庆高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则第三条第10款.对于从犯,应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用,以及是否实施犯罪实行为等情况,予以从宽处理,可以减少基准刑的20%-50%。
二、被告人成兴华是初犯、偶犯;成兴华是第一次犯罪,以前未受过刑事处罚,应当认定为初犯。同时是受他人的影响而介入该案实施犯罪的,因而是偶犯。
依据:《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第19条、对于较轻犯罪的初犯、偶犯,应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态,酌情予以从宽处罚。
三、被告人成兴华当庭认罪并且悔罪态度好;成兴华积极交待了自己参与的全部行为,同时,对自己的行为深感后悔,并写有《悔过书》,保证不再犯罪。根据最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见第九条的规定,人民法院对自愿认罪的被告人,酌情予以从轻处罚。同时,成兴华在云阳县看守所羁押期间,现已连续两个月被评为“文明个人”称号,这也表明其悔罪态度好。
成兴华在庭审时能够如实供述自己的犯罪行为。根据刑法第67条的规定,虽不具有自首情节,但能如实供述自己犯罪行为的,可以酌情从轻处罚。
根据人民法院量刑指导意见第三条第7款规定,对于当庭自愿认罪的,可以减少基准刑的10%以下。
四、被告人成兴华愿意积极赔偿受害人的全部经济损失以求得受害人的谅解;成兴华姜兴民的犯罪行为不会造成难以挽回的严重后果。其造成的社会危害性相对较小,成兴华的主观恶性不深。
依据:《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第16条及23条、对于主观恶性不深、人身危险性较小、有悔改表现,不致再危害社会的犯罪分子,要依法从宽处理;被告人案发后对被害人积极进行赔偿,并认罪、悔罪的,依法可以作为酌定量刑情节予以考虑。根据量刑指导意见第三条第8款的规定,对于退赃退赔的,可以减少基准刑的30%以下。
五、被告人成兴华的犯罪动机和犯罪目的并不是十分恶劣。从本案的实际情况来看,成兴华姜兴民参与诈骗的犯罪动机和目的就是为了赚取在厂价基础上增加的20%的利润,这其实应属于一种正常的商业利润。而高原原通过收取押金的形式诈骗的非法所得,全部都由她自己掌握并完全使用,没有给成兴华姜兴民分得一分。因此,成兴华他们只赚取20%的利润与和高原原共同平分诈骗所得是有区别的。
六、建议对被告人成兴华适用缓刑。
根据最高人民法院司法解释,对共同诈骗犯罪,应当以行为人参与共同诈骗的数额认定其犯罪数额,并结合行为人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得数额等情节依法处罚。刑法第72条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以宣告缓刑。成兴华犯罪情节较轻,有悔罪表现,适用缓刑确定不致再危害社会。因此建议对其适用缓刑。
最后,辩护人认为,被告人成兴华一时糊涂触犯刑法,犯罪情节较轻,且在共同犯罪中起较小作用,是从犯,又是初犯,偶犯,认罪态度好,真诚悔罪,愿意全部退赔受害人诈骗金额并积极赔偿受害人经济损失,应当对其从轻、减轻处罚。同时被告人成兴华符合适用缓刑的法律规定,建议合议庭对其适用缓刑,以体现宽严相济的刑事政策。
以上辩护意见恳请合议庭予以充分考虑。
谢谢审判长、审判员
