“TRIPS”协议第45条肯定的知识产权侵权赔偿的归责原则

与贸易有关的知识产权协议第45条分为两款，第1款规定"司法部门应有权责令侵权者向权利所有人支付适当的损害赔偿费，以便补偿由于侵犯知识产权而给权利所有者造成的损害，其条件是侵权者知道或应该知道他从事了侵权活动。"该条第2款规定"司法部门应有权责令侵权者向权利所有者支付费用，其中可以包括适当的律师费。在适当的情况下，即使侵权者不知道或者没有正当的理由应该知道他从事了侵权活动，缔约方也可以授权司法部门，责令返还其所得利润或/和支付预先确定的损害赔偿费。"

如果对Trips协议关于侵权损害赔偿归责原则全面分析（不仅仅对第45条进行分析），可以得出以下要点：

㈠ 知识产权侵权损害赔偿的归责原则，首先肯定的是过错责任原则。过错分为故意和过失。故意体现在法律条文上，通常表达为"已知"、"明知"、"确知"等，过失通常表达为"应知"、"有充分理由应知"等。

㈡ 对侵犯知识产权的违法行为，司法机关应当根据权利人的请求和提供的证据责令停止，并立即执行。司法机关在考虑下达停止违法行为的裁定（或禁令）时，不考虑行为人主观上是否存在过错，也不要求权利人提供行为人主观上有过错的证据。但对于无过错的侵权商品销售者，在其已知、应知其销售行为性质前获得或已预购的该商品，不在此限。停止违法行为的司法措施，可以是诉讼前或诉讼中的临时措施，也可以是诉讼终结的终局裁判（先予执行的裁定或诉讼终局停止侵权的判决）。

㈢ 在一定条件下，司法机关对无过错（不知或没有充分理由应知）的行为人可以责令返还不当得利。

㈣ 在一定条件下，国家立法可以对不知、也不应知的行为人作出一定数额的预定赔偿（法定赔偿）规定。

㈤ 在一定条件下，法官只要查明了行为人确实实施侵权行为，即可以判令其承担法定赔偿责任，而不必考查不法行为人对侵权已知或应知的主观状态。

㈥ 在一定条件下，返还不当得利与法定赔偿的民事责任形式可以并用。

从以上分析可以得出这样的结论，即Trips协议与我国民法通则、专利法、商标法和著作权法等知识产权法律确认的过错责任、过错推定责任为基础的侵权损害赔偿归责原则是基本一致的。

上海财税服务中心（http://shtaxhelp.com/）如有财税争议（规划）、票据和工商纠纷、高新技术（双软）企业认定等可以访问该网站并在线咨询，将有专业人士在24小时内回复您。

葛弋慧律师，咨询电话：13651658496，电子邮件：gyh_168@163.com，咨询QQ：1447054668