外国企业特许权使用费当缴纳所得税

外国企业特许权使用费当缴纳所得税

（作者：张志胜，北京律师，13520840484）

一、基本案情

中国某知名电视台与美国泛美卫星国际系统责任有限公司（下称泛美公司）签订合同，约定，泛美公司为电视台提供压缩数字视频服务，电视台支付设备费和使用费。合同生效并履行5年后，北京市国家税务局对外分局某税务所向电视台发出京国税外分税某[2002]第A号《关于对某电视台与泛美公司所支付费用代扣代缴预提所得税的通知》，要求电视台履行代扣代缴义务，并确定了应缴所得税总额。泛美公司不服，向北京市国家税务局对外分局提起行政复议，对外分局维持税务所的决定。

随后，泛美公司向中国法院提起行政诉讼。庭审中，双方针对特许使用权的定义、工业设备使用与卫星传输的关系、OECD范本与UN范本的适用、使用是否必须实际占有等问题展开激烈争论。泛美公司还提供了时任国际财政协会主席罗丹的出庭证言。一审判决维持税务所做出的决定，驳回泛美公司诉讼请求。泛美公司不服，提起上诉，二审法院依法驳回上诉，维持原判。

二、律师评论

1、通过转发器传输电视讯号的本质属性。电视台通过卫星系统传输电视讯号，是对所占卫星系统特定带宽的专有使用。电视台不需要也根本无法对该带宽按照传统民法所描述的方式占有、控制，但是，这并不影响电视台使用该带宽。卫星系统所有权人提供维系设备的同时还提供传输辅助服务，整体而言，电视台使用带宽传输讯号是主体，卫星系统所有权人服务是附属，因而，电视台所支付的费用，主要是使用费而非服务费。

2、特许权使用费与服务费在纳税上的区别。根据中美税收协定，特许权使用费可以在取得使用费的一方所在国征税，也可以在使用费发生国依其法律征税。而服务费等营业收入，根据当时国内税收法律规定，由于泛美公司在中国没有常设机构无需缴税（当时企业所得税法尚未颁布），这就是泛美公司主张的真意所在。本案中，法官根据国际条约高于国内法的原则适用了中美税收协定的规定，认定电视台因使用泛美设备支付使用费。

3、特许权使用费与租金。依据当时中国企业所得税法律法规，电视台所支付的费用性质为租金（依据协定无需征税）。法官处理该问题的逻辑是：首先依据中美税收协定确定国内征税管辖权，然后解决如何征税的问题（这一问题在协定中没有涉及）-----无论是特许权使用费还是租金，国内税法都做出了明确规定，规范如何征税的问题。

4、2008年1月1日施行的企业所得税法彻底解决了本案所呈现的法律分歧。首先，企业所得税法规定了非居民企业实际来源所得应当征税之原则，即，外国企业在中国没有常设机构，但收入来源于中国，须缴纳20%的所得税；其次，企业所得税法明确规定了特许权使用费为应纳税所得额，废除了原来将卫星等作为租赁物之规定。

三、法律依据

1、《中华人民共和国企业所得税法》第3条第3款：非居民企业在中国境内未设立机构、场所的，或者虽设立机构、场所但取得的所得与其设立的机构、场所没有实际联系的，应当就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税。

2、《中华人民共和国企业所得税法》第4条：企业所得税的税率为25%。非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得，适用税率为20%。

3、《中华人民共和国企业所得税法》第6条第1款第7项：特许权使用费收入。

4、《中美税收协定》第11条第3款：也包括使用或有权使用工业、商业、科学设备或有关工业、商业科学经验的情报所支付的作为报酬的各种款项。

5、《中美税收协定》第11条第5款：如果支付特许权使用费的人是缔约国一方居民的，应当认为该特许权使用费发生在该缔约国，也可以按照该缔约国的法律征税，但是，如果收款人是该特许权使用费受益所有人，则所征税款不应超过特许权使用费总额的10%。