辩护词3

尊敬的合议庭：

本律师在经过与被告人的会见、并详细阅读案卷材料，今天又参加了庭审后，现就本案发表以下辩护意见，供合议庭参考：

1、本案被告人与被害人之间曾经有过正常交往，是朋友关系，不是陌生人之间发生性侵害行为，因此，其主观恶性比较浅，社会危害性也不大

首先，本案的被告人与报案人之间在发生性行为之前存在交往的事实。本律师在会见被告人的时候，被告人告诉辩护人，其与报案人是通过租赁房屋关系相识的。在双方相识后，双方互有好感，因此，被告人为了表示其爱慕关系，与报案人一起到梅岭爬山旅游，并为报案人过生日（通过案卷中侦查机关提供的照片中可以看到，其一起过生日的蛋糕帽子放置在新装的空调上）。同时，被告人还介绍其到单位从事档案整理的工作。

其次，双方发生性行为后，报案人向被告人主张退还1200元房租。嫌疑人于第二天向报案人支付了2000元。并且在北郊派出所调解过程中，其父母向被告人主张200万元赔偿的事实。该事实充分证明，报案人是在主张巨额赔偿未果后，可能存在嫁祸于人的嫌疑行为。这一点希望合议庭能郑重考虑。

2、被告人在发生性行为时并没有使用暴力强迫，第二次性行为是双方自愿的情况下发生的，从情节来看，没有加重处罚的情节

首先，本案的报案人刚刚成年，属于第一次发生性行为。因此，双方在发生性行为的过程中，报案人有痛感是非常正常的现象。因此其大腿两侧的红紫色皮下出血符合初次性行为的正常现象。同时，本律师在会见的过程中，被告人告诉本律师，其大腿上本身即存在一块青绿色皮下出血伤口。被告人在与报案人爬山的过程中，其曾经问过该伤口的原因，报案人并没有说明原因。从该鉴定报告来看，该伤痕与另两个伤痕应该不是同时造成，因为该三个伤痕的颜色并不一样。按照医学专家的分析，如果因为外力导致的伤痕，应当刚开始的颜色是红色，然后变成青色，因此，该青绿色伤痕应该不是性行为过程中造成。本案的被告人的身高是1.68厘米，其体型也比较瘦小，被害人的身高是1.70厘米，也就是说，双方的身高如此接近的情况下，被告人要想强奸报案人，不可能只是造成如此轻微的伤痕。这里必然有报案人的某种配合。

其次，报案人与其父母的通信记录是部分截取，并不完整。该不完整的信息并不能反映其与父母交流的内容。而本案的一个重要事实是，被告人与报案人的交往其父母也是知晓的。因为报案人暑假不回家，在南昌找一份暑期工都告知了其父母。因为被告人在与报案人交往的过程中，被告人一直声称其没有结婚，而且向报案人隐瞒了年龄。被告人与报案人发生性行为后，报案人曾经问过嫌疑人，怎么办，是否要对此事负责。被告人都向报案人表达了其负责到底的决心。在双方进行第二次性行为后，被告人却告知了报案人已经结婚的事实，听到该事实后，报案人立即痛哭，并且双方立即分开，被告人去了隔壁房间睡觉。被告人的这个行为深深地刺痛了报案人，因此，才有其离开被告人的房屋，并且告知父母与被告人发生了性行为，在其父母的要求下，报案人也并没有向公安机关报警，并且极力阻止其父母向警方报案，最终也是其父母代其报警。因此，本案完全不能排除报案人方在知晓事实真相后，怕丢面子，而嫁祸于人的行为。同时，从警方提供的通话记录来看，其在深夜1:22分离开被告人家后，曾向17789765143的电话通过话，该通话人的身份并不明确，究竟在通话中说了什么内容无从知晓。我们希望法院能调查该电话的身份。

最后，本案的报案人陈述存在多处疑点，其陈述其实更符合自愿发生性行为的事实。报案人在报案笔录中陈述，当被告人表达想吻一下的时候，被报案人立即知道即将要发生什么（这根本不符合常识，当被告人表达想吻一下的时候，报案人怎么可能知晓即将会发生性行为，而且报案人是没有任何性经验的刚成年女生，这明显是报案人在说谎），报案人接着陈述其被被告人抱得很紧，无法动弹，（从双方的体型来看，由于双方身高差不多，被告人怎么可能能抱得如此紧？）然后，报案人并没有任何呼救行为，甚至连一点声响都没有，只是轻声说不要（报案人怎么可能如此快的冷静下来，当时隔壁就有另一个租客，其与报案人是熟悉的，完全可以通过呼救来阻止被告人的行为，而且被告人的母亲怎么可能会容忍自己的儿子强奸租客，同时，被告人的姐姐、还有小孩都住在家里，只要她呼救，事情完全可以阻止，因此，其陈述根本不能自圆其说），其与被告人第一次发生性行为后，报案人坐在角落里哭，这时候，被告人过来问该怎么办？报案人立即回答，处女膜破了能补回来吗？从报案人心理的角度来分析，在遭遇到性暴力伤害后，竟然能如此快的冷静下来，似乎不符合一个刚刚成年人应该具备的心理，而且立即要求给被告人敷面膜，敷完面膜后，还表示要与被告人在一起，如此的行为，只能给被告人一个信号，其是愿意与被告人交往的。其发生性关系也是自愿的。因此，双方又发生了一次性行为。同时，被害人还陈述，其在敷完面膜后，被告人回到了他妈妈那里，这时候，房间里只剩下报案人，按照报案人当时如此冷静的心理状态，其完全可以把门反锁，然后立即报警，根本就不会受到二次伤害。综合事件发生全过程来看，本案的事实真相只能是这样的，由于双方在此之前有过正常爱慕追求的交往，被告人向报案人表达了性行为的需求，报案人由于是第一次与异性进行接触，因此，事后其哭的行为，性行为轻微反抗的行为都符合常理。因此，嫌疑人认为这是第一次发生性行为的正常反应。

从被告人的角度来看，本案的发生，确实是其没有想到的，因为双方必定有过正常的友好交往，发生性行为的时候，也没有遭到被害人的激烈反抗（从被害人的报案笔录来看，其认为在发生性行为的时候，一直在假装自愿），其认为是被害人由于第一次性行为，是其正常反应，并且，一直，也认定，被害人对其是有好感的。因为，双方在发生第一次性行为后，双方还一起聊天。后在“被害人假装愿意”的情况下，又发生了一次性行为。如果遭到被害人的激烈反抗，肯定会中止该行为的。

试想，如果一个被害妇女在假装愿意的情况下，发生性行为，被告人怎么可能会知道其不愿意发生性行为呢？又怎么可能知晓是违背其主观意志的呢？被告人完全有理由相信，其是自愿发生性行为，这才是本案发生的主要原因。

其在被羁押期间，多次向律师表示，希望获得被害人谅解，可是律师、被告人家属多次联系被害人，都联系不上。这的确很令人遗憾的一件事。

3、卷宗记载嫌疑人到案方式错误，应当认定为自首

本案的侦查卷宗中认定，本案的被告人是抓获归案的，其实，这是不符合事实的。事实的情况是这样的，报案人父母到达南昌后，即向住宿地公安机关报案，该机关告知其向案发地机关报案，报案人父母即前往北郊派出所报案。在报案人父母抵达南昌后，其实际上已经与被告人取得了联系，被告人已经与其约定在长运汽车站见面。因此，被告人在抵达长运汽车站后，报案人告知被告人，其已经到达北郊派出所（见卷宗中电话通话记录时间），因此，被告人立即赶往北郊派出所。在北郊派出所，由派出所主持了调解过程，后由于报案人父母主张200万的赔偿额过高，双方没有达成赔偿意见。后由北郊派出所移交此案由新建区公安局刑警大队侦查。

这方面，本律师希望合议庭能调查清楚。我们通过阅读检方提供的通话记录发现，被告人告诉本律师的都是事实，因此，从到案方式来看，本案的被告人应当认定为自首。

4，本案的物证剪刀作为非法证据，应当予以排除

补充侦查所出示的物证一把剪刀是由报案人从黑龙江邮寄过来，该证据不具备合法性、真实性。该把剪刀的事实由报案人第一次在其报案笔录中提到，作为一个重要的物证，侦查机关应当于第一时间进行封存。可是侦查机关并没有这样做，而是在补充侦查中由报案人邮寄过来，其根本不具备真实性，报案人完全可以随便买一把这样的剪刀，然后邮寄过来。同时，侦查机关这样搜集证据也是不符合公安机关办案程序的，侦查机关并没有提供邮寄单据信息，因此其来源不明，不具备合法性。

5、总结陈述

综上，辩护人认为，本案的发生是一次激情偶发性行为，从刑事法网的编织角度来看，如果据此事实而定罪，其实也是比较勉强。因为强奸罪的制定，更多的考虑是陌生人之间发生的侵害妇女性自主权的保护，对于熟人之间的性行为，其实在定罪的时候是慎之又慎的。这个从最高院关于强奸罪的司法解释明显可以看出，该司法解释明确规定，要把强奸和通奸区别开来。有的妇女与人通奸，一旦翻脸，关系恶化，为了推卸责任，嫁祸于人，便谎称是强奸。因此，在定罪的过程中，应当结合双方双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后女方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析。我们知道，刑法是严厉的，同时，也是谦抑的，当我们在认定一个行为是否是犯罪的时候，我们当慎之又慎。

另外，被告人的主观恶性并不深，无论从一般预防还是从特殊预防的角度来看，都没有从重处罚的理由。所以，希望合议庭能充分考虑到以上事实，在量刑时予以考虑。

此致

新建县人民法院

                                                                             辩护人：

                                                                             2015年12月18日