深圳外商劳动争议律师

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1、本所是2008年度“参与福田区领导接访先进律师事务所”，本所经常性的承接政府任务，与政府部门保持良好的沟通渠道，具有丰富的处理项目类法律事务的经验；
2、本所是深圳市人民政府“政府采购律师服务”首批中标律师事务所，是在全市300多家律师事务所中，因为业绩优良，执业道德优秀，首批中标；
3、本所是深圳市工商局指定的企业工商业务代理机构；
4、本所是2010年度深圳市福田区 “先进律师事务所”，在福田区属的律师事务所中仅有十家律师事务所获得本项荣誉；
5、本所是福田区“法律类劳务派遣预选供应商招标”项目中标律师事务所，本招标项目，是深圳市全市各级政府机关，第二次通过招标方式进行的大规模政府采购，继第一次本所作为中标律师事务所之后，本次招标，本所再次基于业绩优良而成为全市１４家中标律师事务所之一，排名前列。

 　 劳资双方是对立统一的关系，任何企业在生产经营过程中无可避免地遇到劳动争议方面的问题。显然，一家企业劳动争议案件过于频繁、涉及人数过多，势必直接影响企业的正常生产经营，影响企业的经济效益，甚至可能导致企业的亏损、停产、破产，这也是一些外商投资企业在内地投资失败的原因之一。现实中，不乏企业被劳动争议拖垮的例子，例如《台商赴大陆投资失败案例之研究》一书中收集了21个台商在内地投资失败的案例，其中因劳资问题处理不当而失败的案例就有7宗。相反，如果企业内部劳资关系处理得当，则有利于企业理顺内部关系，把精力全部放在经营发展上。因此，对于设立企业的外商投资者来说，不仅应当认识到劳动争议过多带来的危害性，更重要的是必须了解熟悉内地政策，有效预防减少劳动纠纷，以及提高处理劳动争议的能力。

    二、常见的劳动争议类型及产生的原因

    　　笔者结合《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》、《外商投资企业劳动管理规定》以及律师办案的经验，介绍几种常见的劳动争议的类型及成因。

    1、辞退争议

    　　辞退是　辞退是用人单位解雇职工的一种行为，是指用人单位由于某种原因与职工解除劳动关系的一种强制措施，包括违纪辞退、正常辞退和经济性辞退。辞退在用工管理中是一种常见行为，也是企业行使管理权处罚违纪员工和淘汰不称职人员、减轻包袱的方法之一。实践中因辞退引发的纠纷在不同类型的劳动争议中比较普遍，可以说绝大多数的企业都遇到过这类纠纷。

     外商投资企业辞退员工的情况多数是该员工违反内部纪律或者不能胜任工作，此外还有经济裁员等。按照《中华人民共和国劳动法》第25条的规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同而不需要支付经济补偿金：（一） 在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三） 严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四） 被依法追究刑事责任的。此种情况下，外商投资企业辞退员工不需要支付经济补偿金。

     但是在实践中，不少外商投资企业在处理违纪员工时，本来是有理的一方，但由于操作方式、运用依据或者处理程序的不当带来了不少麻烦，要不就是处罚过重，要不就是证据不足，反过来给员工控告。而司法机关对企业辞退员工不当通常有两种处理方式：如果员工愿意回单位继续工作的，企业必须接收并赔偿争议期间的工资收入；如果员工不愿意回单位继续工作，企业必须支付其经济补偿金，支付标准为每年一个月的其本人平均工资，在广东省内的还必须支付一个个月提前通知金。按照《中华人民共和国劳动法》及相关规定，企业无理辞退员工的，应当按照其在企业工作时间支付经济补偿金，标准相当于其本人平均工资，每满一年补偿一个月。因此，如果企业辞退员工没有充足的理由，势必要支付这一笔费用。

     此外，外商投资企业根据《中华人民共和国劳动法》第26、27条也可以辞退员工，但是应当提前三十日以书面形式通知并支付经济补偿金，否则也会引起劳动争议。

    2、辞职争议
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    　辞职争议是指员工按照法律法规单方面解除劳动合同，或者不依法办理有关手续直接离开企业而引起的劳动纠纷。按照有关规定，员工辞职应当履行一定的程序，而且外商投资企业一般是不用支付经济补偿的，在劳动合同有约定的情况下还可以要求员工支付违约金，对于因辞职造成单位损失的，企业甚至还可以追究其经济赔偿责任。但实践中，不少外商投资企业由于没有处理好相关的手续，常常会被恶意跳槽的员工钻空子而在争议中处于被动。

     当然，由于外商投资企业无理不同意员工辞职或者不履行后期义务而产生的争议所占的比例也不小。按照《中华人民共和国劳动法》第31条，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，就可以解除劳动合同。该法第32条还规定不需要提前三十天通知的情形，包括在试用期内的；用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的或者用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的。可见，劳资一方或双方不遵照法律办事是导致辞职纠纷的原因。

    3、加班及加班费争议

     我国目前大多数企业实行的是标准工时制度，即每周工作五天，每天工作不得超过8小时。但在实际执行过程中，不少外商投资企业的工作时间都超出上述规定的标准，以及存在长期安排员工休息日、节假日工作的情况。《劳动法》第41条规定“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。”按照我国《劳动法》，上述时间都应该列为加班时间。可见，一些外商投资企业在安排员工加班时没有遵守法律规定，结果导致员工以加班时间过长、强迫加班为由要求解除劳动合同及赔偿。　　

     此外，因加班工资计算及支付发生的争议，也是最常见的劳动争议类型之一，也是让不少外商投资企业头疼的问题。主要原因是常常会有员工以加班费过低、没有按时支付加班费和加班工资赔偿金而向劳动部门投诉，直至提起劳动仲裁、诉讼要求巨额加班费和赔偿金，这对企业来说也是一笔不小的费用。

    4、工伤待遇争议
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    　2006年1月份-10月份全国工矿企业共发生伤亡事故12220起，死亡13283人, 同比分别上升5.3％和9.6％；2005年山东省建设系统共发生伤亡事故67起，死亡85人，重伤24人；同年山东全省新确诊尘肺94病例，急性职业中毒36例，慢性职业中毒79例。报告病例主要分布于三资企业，给企业和社会带来了了触目心惊的经济损失。据统计，事故发生最多的行业是采掘业类、制造业类和建筑业类等企业。因此，中国近年颁布出台了《中华人民共和国安全生产法》、《职业病防治法》、《工伤保险条例》等法律法规就是意图遏制减少此类事故。

     工伤待遇是指员工因工受伤或者死亡时所享受的医疗、伤残补偿、工伤辞退补偿等几方面的待遇。在近几年来，工伤待遇争议在各类劳动争议中所占的比例不断提高，在山东省一些地区已成为所占比例最大的劳动争议。一旦发生伤亡事故，处理程序十分复杂，企业不仅要面对生产安全部门、劳动保障部门甚至司法机关的追究，而且还必须支付给受伤员工或工亡员工家属巨额的经济赔偿，因此这也是外商投资者者深感头痛而又无奈问题。

    5、社会保险待遇等争议

     目前中国社会保险包括养老、工伤、医疗、失业、生育五类。国务院《社会保险费征缴暂行条例》第3条规定：

    （1）养老保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，实行企业化管理的事业单位及其职工。

    （2）基本医疗保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，国家机关及其工作人员，事业单位及其职工，民办非企业单位及其职工，社会团体及其专职人员。

    （3）失业保险费的征缴范围：国有企业、城镇集体企业、外商投资企业、城镇私营企业和其他城镇企业及其职工，事业单位及其职工。

     这说明外商投资企业必须按规定办理上述社会保险，目前广东地区的外商投资企业必须参加养老、工伤、医疗、失业、生育等五现保险。社会保险不同于商业保险，具有国家强制性。

     随着我国社会保障制度的不断完善，相关普法的力度、涉及面也越来越广，员工的维权意识不断提高，因此劳动者与单位引发社会保险费的争议时有发生，给企业的正常生产带来了不利的影响。

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