毒品犯罪解析（二十九）

叶XX贩毒案辩护词

审判长，审判员：      北京市汉荣律师事务所根据刑事诉讼法第二十三条的规定，接受本案被告人叶XX的委托，指派我担任叶XX涉嫌贩卖毒品一案的一审辩护人。我查阅了本案的案卷，会见了我的当事人，又参加了今天的法庭调查。根据法庭调查的结果，本律师认为叶XX不构成贩卖毒品罪。理由如下： 一．            从犯罪客观方面看，贩卖毒品罪，必须有贩卖行为，叶XX没有。       何谓卖？卖，指以货物换钱。何谓贩？贩，指买入后再卖出。       庭调查结果表明，叶建春既没有卖的行为，也没有贩的行为。     叶XX把毒品转交给李代春时，没有以收费为条件，李代春接过毒品时也没有给叶XX一分钱。双方并非买卖行为。余庆海给叶XX邮寄毒品时，也没有向叶XX收钱，叶XX也没有给余庆海一分钱。叶XX与李代春之间不存在买卖关系，叶XX与余庆海之间也不存在买卖关系。 如果本案确实是买卖毒品，卖方是应当是余庆海，买方应当是李代春，运输方是德邦物流有限公司。只是由于买方在北京没有固定住所，物流公司不方便送达，邮寄方才将收件人的地址写为叶XX的住址，叶XX只是代收件人收货，并没有参与货物的买卖。我国刑法只规定了制造、走私、贩卖、运输毒品和持有毒品是犯罪行为，没有规定替买毒品的人收货是犯罪行为。法律没有明文规定的行为不能定为犯罪。 二．            从犯罪主观方面看，贩卖、运输毒品犯罪主观上必须是直接故意，即明知是毒品。指控叶XX明知是毒品证据不足     本案中能证明叶XX明知是毒品的证据只有一个，即被告人自己的供述。被告人在预审阶段有多次供述，在是否明知是毒品这一情节上，陈述颇不一致。被告人的供述，不都是定罪的证据。合乎情理且与其他证据相吻合的供述，才可以作为证据使用，不符合情理且与其他证据相抵触的供述，不能作为证据使用。除叶XX的供述外，本案没有一份证据证明叶XX明知是毒品。而所有证据都印证叶XX不明知是毒品。      1.叶XX的履历 证明叶XX大学学的不是化学专业，毕业后主要从事建筑业，没有接触过毒品的记录。      2.京毒毒检字（2008）0057号毒品检测报告书， 结论是叶XX尿液中未检测出甲基苯丙胺。证明叶XX不是吸毒人员。 以上证据可以推出这样的结论：即使把打开的白糖、明矾、砒霜、松香、味精和冰毒放在一起，叶XX也不会明确辨认出哪个是甲基苯丙胺。     3.十八里店派出所书写的到案经过 记载“涉案物品：2盒燕塘花生核桃牛奶饮料（盒内有一包白色晶体状物品）”。     这份证据证明公安人员从叶XX处搜到的是两个饮料盒，而不是透明塑料袋。 “盒内有一包白色晶体状物品”，是警察撕开纸盒后看到的内容，而不是叶XX看到的内容。警察看到“白色晶体状物品”后都不能确定是什么，叶XX更不可能明知是毒品。     4.十八里店派出所书写的起赃经过     这份证据证明叶XX在接受检查时没有逃跑、丢弃携带物品或逃避、抗拒检查等行为；叶XX将货物交给李代春是在地铁站这种公开的场所，没有违背合法物品惯常的交接方式。     最高人民法院工作文件《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二点“关于毒品犯罪嫌疑人、被告人主观明知的认定问题”例举了七种可以认定主观明知的情形，没有一条与本案叶XX的行为相吻合。    5.德邦物流公司的航班货运单 证明了两个问题：    发货人、运输人书面通知叶XX取包裹，而不是通知叶XX取毒品。    叶建春用的是自己的真实姓名和真实身份证取的包裹。哪一个贩毒人员敢用自己的真实姓名、真实地址、真实的身份证进行毒品交易呢？    6.污点证人李代春在2008年5月20日的陈述，他从叶建春处取的货“装在软包装的饮料盒里，第一次的回到东子家打开了，是白色晶体冰毒，有三合。第二次是两盒，警察当场扣了。”     李代春的陈述证明，他没有当着叶XX打开包装，是回到东子家才看到冰毒的。叶XX没有去东子家，也就没有看到饮料盒里装的是什么。    其他证据更不能证明叶XX知道由他代收的邮件是冰毒。     三．            公诉人指控叶XX代人收邮件是为了图财，不符合事实    首先，李代春证实，购买毒品的钱汇给深圳的魏群了，没有给过叶XX钱，叶XX也没有找他要过钱。 其次，没有证据证明叶XX收过魏群、大海或者余庆刚钱。    叶XX供述里几次提到大海给过他三千元钱，但每次陈述都不一样。几次陈述，有一个共同点，就是给他钱时没有提过让他代收邮件。大海给叶XX三千元钱的背景是：叶XX大学毕业后在深圳工作过十年，认识大海。2007年叶XX在青岛工作，一直住在青岛。大海来青岛叶XX招待的大海，请他吃的饭。吃饭时谈到最近要离开青岛，回北京给父亲过生日。在这种场合大海以给叶XX父亲祝寿的名义给了叶XX三千元，实际上是对主人热情招待的一个回报，与委托代收包裹没有任何关系。    另查，叶XX父亲的身份证显示其生日为10月21日。叶XX有为父亲过生日想法应当在10月20日以前，与公诉书指控的代收包裹日期相差甚远。更证明二者没有联系。    四．            叶XX是在不知情的情况下办了错事，不应承担刑事责任    制造、走私、贩卖、运输毒品是严重的犯罪行为，贩卖、运输这么大量的毒品是死罪。正真贩运毒品的人是狡猾的，他们绝对不会轻易暴露出自己的本来面目。本案真正的贩毒人员一会叫大海，一会叫余庆刚，一会叫魏群，连公安机关都无法识别他的真实身份，怎么能够要求叶XX识别他的本来面目呢？贩毒的事实存在，但是，不能因为抓不到贩毒分子就抓个替罪羊吧！     本案运输毒品的是德邦物流公司。物流公司是专业的投递机构，应当有检验、识别毒品的知识和设备。专业的物流公司都没有检查出包裹里是毒品，怎么能要求一个没有任何毒品知识的人识别出伪装的毒品呢？ 综上所述：叶XX的行为只是代人收取包裹，不是贩卖毒品。叶XX是在不明知是毒品的情况下代人收取包裹的，且没有谋利的目的，不构成犯罪。对制造、走私、贩卖、运输毒品的行为应当严惩，但不应当由叶XX替人受过。 据此，建议法庭，宣告叶XX无罪，予以释放。

   谢谢法官！

蕴章