承揽合同中的定做人依法不承担责任

一、张某应诉李某案件举证提纲（文章中名字都是化名）

1、《打井施工协议》

证据内容：

标的：原告为被告打一口水井。

质量：打出的水足够被告正常使用。

报酬：每米150元，竣工验收后付清。

承揽方式：包工不包料。

工期：15天完成。

施工安全约定：原告应注意安全施工，发生事故责任自负。

证明目的：原、被告签订的《打井施工协议》是承揽合同。

2、调查刘八笔录

证明目的：

①打出井水时须放置井圈，打井之前是否买好井圈与打井施工安全没有因果关系。

②为保障打井施工安全，必须有三个成年男子参加，下井时用绳子绑住腰部，两名男子在井口拉住绳子。

3、调查刘某笔录

证明目的：

①原告为被告打井时是两夫妻负责打井，开始还带了两个不满十岁的小孩打井。原告不具备安全打井条件。

②原告受伤当天上午，其自带的升降机吊井圈时因钢丝断裂，井圈跌下。原告本人下午坐升降机下井施工时，升降机钢丝再次断裂，原告因而坠井受伤。原告缺乏安全施工意识。

举证人：江西甘雨律师事务所

律师

2008年7月11日

                         二、 辩护意见书

审判长：

张某诉李某健康权案，我受李某的委托担任其代理人参加诉讼，我的代理意见是：

一、确认原、被告签订的合同的性质是认定李某有无责任的关键。

2006年8月16日，原、被告签订《打井施工协议》，该合同约定了承揽标的：原告为被告打一口水井；水井的质量要求：打出的水足够被告使用；打水井的报酬：每米150元，竣工验收后付清；承揽方式：包工不包料；履行期限：15天完工；施工安全约定：承揽人注意施工安全，发生事故，定作人不承担任何责任。《中华人民共和国合同法》第252条规定：“承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。”原、被告签订的《打井施工协议》完全符合《合同法》的本条规定，依法应当认定为承揽合同。

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”据此规定，本案被告李某不应承担赔偿责任。

二、李某没有过失行为，不应承担相应的赔偿责任。

原告认为，被告李某没有预先买好井圈是导致他受到伤害的直接原因，这一说法是完全错误的。打井打出水时须放置井圈，这是常识，本案原告打出井水的当天中午打电话告知李某，李某当天下午即买好井圈到打井现场。导致原告身体受到伤害是原告坐其自带的升降机下井施工时，升降机钢丝绳断裂使原告坠井受伤，纯属其自身原因所致，与李某没有任何因果关系。

三、原告缺乏安全施工保障措施应当自负事故的全部责任。

打水井属于风险施工，施工人必须确保施工安全。原告两夫妻施工，与完成打井的刘某三个男子施工截然不同。刘某的安全施工措施得力，可以确保安全施工，而原告采取升降机作为施工者上下水井的工具，在升降机吊井圈下井时钢丝断裂了一次的情况下，升降机钢丝再次断裂导致其坠井受伤，说明原告受伤纯属其不注重安全施工所致，其本人应当承担全部责任。

四、李某支付了5000元给原告，已经尽了人道主义义务。

依照法律规定李某可以不承担任何责任，但李某出于人道主义，支付了5000元给原告，对李某的人道主行为，本代理人表示支持和赞许。

以上代理意见，根据法律的规定和本案证据证明的事实提出，恳望法官采纳，谢谢！

代理人：江西甘雨律师事务所

律师

2008年7月11日

         三、结果

    委托人最后胜诉！