刑辩启示（二）

        11月22日至23日陈××等12名被告人涉嫌销售假冒、伪劣商品案在松溪县法院开庭。在此案中我为第11位被告人汤××辩护，根据预先设定的方案，我作罪轻辩护，抗辩点放在涉案金额上。侦查阶段公安机关认定汤××涉案金额为197500元，而到了审查起诉阶段，公诉机关却将金额提高到395000元，问题出在每件究竟应当以50条算，还是以25条算。销售假冒、伪劣商品20万元正好是一个档，如果我能将涉案金额降至197500元，那么此案的辩护就算取得成功。围绕涉案金额问题，我找到四点理由：第一、2010年4月26日现场查扣的假烟80%以上是25条包装；第二、汤××的上线周××已经归案，公诉机关指控其涉案金额只有6万多元；第三、汤××仅仅是起介绍作用，假烟什么品牌，什么包装从来没有见过，而且现在已经无法查实；第四、从刑事诉讼的举证责任与举证要求来看，也只能“就低不就高”。我觉得我的辩护方案是切实可行的。
       回过头来看，汤××案有几点启示：第一、如何选择无罪辩护，还是罪轻辩护？第二、如何选择罪名？第三、如何确定抗辩点？第四、如何处理罚金问题？
       通过阅卷，针对汤××的情况，我与汤××的家属进行沟通后决定：第一、作罪轻辩护，因为无论是从汤××的供述以及同案被告人的供述，还是侦查机关查扣的书证（记有发往各地假烟的数量的小纸条）看，无罪是走不通的；第二、对公诉机关指控的“销售假冒伪劣商品罪”不持异议，因为根据汤××涉嫌的案值，“销售假冒伪劣商品罪”的法定刑是2年以下，而“非法经营罪”(侦查机关指控的罪名)的法定刑是5年以下；第三、抗辩的重点放在涉案金额上，如果法院能够采纳侦查机关起诉意见书的金额，那就意味着汤××的刑期的上线是2年，再加上他有“从犯”和“自愿认罪”的从轻或减轻的情节，判1年零几个月的概率是很大的；第四、主审法官曾经向汤××的亲属传话，如果能够缴纳罚金，有判缓刑的可能。但是根据刑法的相关规定，“销售假冒伪劣商品罪”的罚金的下线是涉案金额的50%，即至少要缴近10万元罚金，而汤××在看守所已经被关了一年多，即使不判缓，余刑也只有不到半年，以缴罚金求缓刑在经济上不划算。
       庭审中有一个花絮：当公诉人举证、被告人和辩护人质证时，第一被告人对自己在侦查阶段的“讯问笔录”翻供，把公诉人惹火了，此时公诉人对着辩护席很情绪化地说了一句：“你们辩护人慢慢等着吧，我一份一份举证。”如果照此下去，此案三天三夜也开不完。趁休庭的间隙，我们向合议庭提出：要求改变举证、质证的方式，由公诉人归类举证，辩护人质证，被告人补充。合议庭采纳了我们的意见，才使庭正常开下去。我能够体会到，当公诉人也是很难的，面对五十多本案卷和十几位被告人以及十几位辩护律师，如果案子没有充分的准备，缺乏条理性和反应不快，也是难以应对的。
        合议庭对于庭审的把握还是比较得当的，特别是主审法官，对于案子吃的较透，基本上做到有条不紊。
        一个案子有11位律师出场，还是很有看头的。各位律师为自己的当事人设计怎样的辩护方案？是作无罪辩护，还是罪轻辩护？其抗辩点设在哪里？辩护律师思路清晰吗？口才怎样？
        我觉得第一被告人陈××和第五被告人陈×的辩护人比较难当，因为被告人自己不认罪，特别是第五被告人陈×的父亲也是陈×的辩护人，这样就限制了辩护律师的思路以及作用的发挥。试想一下，当事人及其亲属都认为无罪，辩护律师作有罪-罪轻辩护会引起怎样的反应？从本案的案情看，作无罪辩护基本上不会取得成功，反而不利于被告人。从陈×的案子中，我清楚地感觉到被告人的亲属作辩护人，其作用是负面的：其一被告人的亲属不专业，其辩护往往自己感到情真意切，但是实际效果却不好；其二、因为受到亲情的影响，其辩护往往带有情绪，不够客观。

                                                                                                         2011年12月2日