疑案分析

     近期遇到三个从未实践过的案子，特分析如下：
     一、投标人已按《招标须知》交纳投标保证金，此时招标人违反《招标须知》擅自取消招标，应当承担何种责任？
     根据《合同法》第十五条，《招标须知》仅仅是要约邀请，投标人按《招标须知》交纳保证金仅仅是要约，此时招、投标双方之间的合同关系尚未成立，甚至连缔约阶段都未进入，要招标人承担违约责任或缔约过失责任缺乏法律依据。
     此外，投标保证金不同于定金，即使通过诉讼，法院认定招标人违反《招标须知》擅自取消招标有过错，其承担的赔偿责任也十分有限：退回保证金，赔偿投标的直接经济损失——利息、参加招、投标的差旅费。
     基于以上的分析，我建议魏氏木业的老总打消起诉林业公司的念头。
     二、被执行人是一家公司，在执行程序中未经清算私下将公司关闭（未注销营业执照），申请执行人——债权人能否向法院申请破产还债？
     根据新《破产法》第二条：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”
     再根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七条：“债权人申请债务人破产，应当向人民法院提交下列材料： （一）债权发生的事实与证据； （二）债权性质、数额、有无担保，并附证据；（三）债务人不能清偿到期债务的证据。”
     华银公司有证据证明对于闽轩公司拥有60多万元的债权（生效的民事调解书），且闽轩公司明显缺乏清偿能力（中止执行裁定书），符合上述法律规定，启动破产还债程序应当没有多大问题。
     我担心的是：第一、立案之后无法送达或闽轩公司拒不进行清算，受案法院是否会采取比较强硬的措施？第二、无法送达，能否对公司股东进行送达？对股东也无法送达，能否适用留置送达？第三、闽轩公司拒不进行清算能否直接裁定由公司股东承担赔偿责任？
     我追求的目标：启动破产还债程序，或通过清算按债权比例分配债务人的剩余财产，或裁定由债务人的股东承担赔偿责任，然后对股东个人财产采取执行措施。
     三、在他人的自留山上种果树，被自留山主清除，自留山主应承担何种责任？
     王台镇王台村村民林某等三人的9亩自留山被薛某种柑橘已十年。2007年初，林某等三人提出要薛某逐渐退出自留山，方法：由林某等三人先在自留山套种杉木，待杉木长大时，薛某将柑橘处理掉。此方案经村调解委员会认可，薛某只是口头同意，但未在协议上签字。林某等三人遂在其自留山套种杉木，薛某见状，将杉木全部拔除，林某等三人一时气愤，将薛某的柑橘砍掉。薛某到派出所报案，要求追究林某等三人的刑事责任，并赔偿经济损失8万多元。目前公安机关以涉嫌故意毁坏财物罪立案。
     我认为林某等三人当务之急是要排除刑事指控。我还认为林某等三人的行为不构成刑事犯罪：第一、林某等三人实施的行为是为了排除对自留山的使用权的障碍，林某等三人对自留山拥有合法的使用权；第二、薛某在他人的自留山种柑橘缺乏合同和法律的依据，其财产的取得不合法；第三、双方在村调解委员会的调解下，已经达成口头协议，但薛某违法、违约在先（将林某等三人在自己的自留山上种植的杉木全部拔除），薛某有重大过错。
     本案属民事纠纷。处理该纠纷的法律依据：
    《福建省人民政府关于进一步稳定、落实自留山政策实施办法》第六条：“自留山划给农户后长期不变，归农户无偿使用。划给农户的自留山允许继承或合资、合作开发经营。”
    《福建省林业厅关于印发〈关于进一步稳定、落实自留山政策几个问题的解答〉的通知》第三条：“自留山被他人开发经营的如何处理？答：自留山不准买卖、出租和转让，但允许合资、合作开发经营。因此，自留山被他人开发经营，应根据实际情况区别处理；凡属集体统一安排给非原自留山主开发经营管理的，可按集体收回造林绿化情况处理；凡属双方同意，由本人将自留山转由他人开发经营管理的，可视为合作经营处理；凡擅自开发他人自留山的，自留山主可收回自留山，其开发管护费用由双方商议解决。”
     根据以上规定，如何解决纠纷？我个人认为：
     第一、薛某在他人自留山种柑橘，属“擅自开发他人自留山”的行为，林某等三人有权“收回自留山”；
     第二、开发管护费用由双方商议解决，村调解委员会召集双方调解，并达成口头协议，即是解决办法之一；
     第三、派出所委托价格认证中心作出的《关于王台村金鸡山落洋柑橘果树的价格认证结论书》按“收益法”，对于该片果树未来十几年的收益作出估价，不能适用本案的情况：①《价格认证结论书》得出的是该片果树未来十几年的收益，而不是“开发管护费用”；②既然林某等三人有权“收回自留山”，就不存在今后十几年的收益损失；③本案以该片果树的直接经济损失作为认定“开发管护费用”的依据为妥。
                                                      2007年11月29日