量刑规范化——刑法规范越具体，就越有利于约束法官

辩护词

审判长、审判员：

就邓某涉嫌故意伤害案，发表辩护词如下：

一、罪行

1、公诉机关指控邓某犯故意伤害罪无异议。

2、公诉机关同时指控邓某系主犯，值得商榷。王某、邓某等人遭齐某等人殴打，邓某与王伟某有电话于陈某，但陈某视王某为兄，回的是王某的电话，看的是王某的面子，邀约别人来打架，所以，邓某虽有电话于陈某，但未起任何作用，不能据此认定为主犯。

齐某受伤是何人所为，已无法查清，应当推定所有参与者作用相当，均为实行犯。从这个角度说，本案不宜区分主从犯。

二、量刑事实

1、受害人具有明显过错

本案，受害人为齐某。2010年11月24日9时许，齐华因摩托车违章被交警拦下拒不接受处理，路过此地的邓某说“请配合一下工作”引发争吵，邓某就打了齐华一耳光。后王某、邓某用完早餐后，邀约他人去五里乡。其时，齐华已电话邀约齐某等人去宿松县公安局孚玉中队报案，途中发现王某车，即尾随，追至五里加油站处，拦下王某车，出口伤人，出手伤人，殴打王某、邓某、蔡某，致后来王某电话陈某，邀约多人殴打齐某。

公诉人认为：本案起因是邓某打齐华一耳光。

辩护人认为：本案的起因是齐某等人拦截车辆并殴打王某等人。一事物的发生发展，其因果传承，要求空间上的一致性，时间上的延续性。邓打齐华一耳光，齐华并未还手，双方争斗行为结束，后王、邓等人吃了早餐，再开车去五里，而齐华等人亦前往公安局孚玉中队去报案，若不是正好齐华发现王的车，本案就不会发生（仅从此关联上可知前事不为起因）。此后，双方争斗在空间上一致，在时间上延续。

公诉机关认可受害人过错，但只有受害人对案件发生负有责任才只能认定其有过错。

2、被告人积极赔偿了受害人全部损失并取得了受害人的谅解。

3、被告人如实供述自己的罪行。《刑法修正案（八）》第八条规定可以从轻处罚，案发虽在该法实施前，但我国刑法的适用原则是从旧兼从轻，相关司法解释亦有规定，且被告人邓某当庭自愿认罪，适用普通程序简易审。

4、邓某虽有犯罪行为，但其主观恶性不深，是在自己被他人殴打后随即的一种激情犯罪。即使回复起始的行为，也是因为劝他人“遵纪守法”而采取措施不当。此前一直遵纪守法，为初犯、偶犯。罪责刑应当相当，我们在适用刑罚时，既要以行为的社会危害性为基础，又要考虑行为人的人身危险性，从而讲究刑罚个别化。

三、量刑建议

（一）《安徽省高级人民法院量刑指导意见(2010年)》第三节“常用量刑情节的适用”1、第17条：“对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下，依法认定为自首、坦白的除外。”

2、第19条：“对于被害人有过错或对矛盾激化负有直接责任的，综合考虑犯罪的性质，被害人对法律规范、伦理道德、善良风俗的背离程度，以及促使被告人实施加害行为的关联度等情况，确定从宽的比例。 ⑴被害人具有明显过错的，可以减少基准刑的20%-30%以下。”

3、第20条：“对于积极赔偿被害人经济损失的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力等情况，确定从宽的比例。 ”⑴积极赔偿被害人全部经济损失的，可以减少基准刑的30%以下； 
      4、第21条：“对于取得被害人或其家属谅解的，综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况，可以减少基准刑的20%以下。”

第3、4条不重复适用，适用比例为30%，被害人过错非常明显，应适用比例30%。

累计相加应减少基准刑的70%。退而求之，即使受害人过错只适用20%，也为60%。

（二）、《安徽省高级人民法院量刑指导意见(2010年)》第四节“十五种常见罪名的量刑”对故意伤害罪的量刑为 ：“法定刑在三年以上十年以下有期徒刑幅度的量刑起点和基准刑 ：故意伤害致一人重伤的，可以在三年至四年有期徒刑幅度内确定量刑起点。具有下列情形之一的，可以增加相应刑罚量确定基准刑：  ①每增加轻微伤一人，可以增加一个月至二个月刑期。” 这样，邓某的基准刑为44个月左右。

（三）、主犯不为从重处罚的法定情节，刑法典取消了79《刑法》“对于主犯，应当从重处罚”的规定，在最高院及安徽省高院的量刑意见中均未涉及主犯从重处罚的幅度。

所以，邓某的宣告刑应为18个月（“44×（1-60%）=17.6”）。

（四）邓凯应宣告缓刑

1、《刑罚修正案八》第十一规定“将刑法第七十二条修改为:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑: (一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”

2、《最高人民法院量刑指导意见》第三十一条规定：“【缓刑适用规则】对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，犯罪情节较轻，具有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，且已落实考察、帮教措施的，可以适用缓刑。”第一百零四条规定故意伤害罪的【缓刑适用但书】“除具有两个以上法定从轻或减轻处罚情节外，有下列情形之一的，不适用缓刑：（一）未作赔偿的；（二）致2人以上重伤或多人轻伤的；（三）曾因殴打他人，被治安处罚2次以上的。”

邓某符合缓刑适用条件，且其社区愿意接受其实行社区矫正。

辩护人：黄松林

二〇一一年六月三日